Статья 95 федерального закона № 44-фз

Перечень НПА
Лучшие и худшие практики
Обобщение практики
Ведомственная программа профилактики нарушений

В 44-ФЗ (редакция от 01.07.2019) появились новые пункты в статье 95, позволяющие менять существенные условия контрактов, в том числе, подпункт «в» пункта 1 части 1 статьи 95 44-ФЗ: при изменении объема и вида работ по контракту, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту. Данное положение можно применить при включении условий в проект контракта. Можно ли вносить изменения в контракт по данному пункту, если такой контракт был заключен до вступления в силу изменений (до 01.07.2019) и в нем была указана возможность изменения существенных условий по подпункту «б» пункта 1 части 1 статьи 95 44-ФЗ?
Вправе ли заказчик применить пункт 9 части 1 статьи 95 44-ФЗ к контрактам на строительные работы, заключенные до 01.07.2019 по «старым» правилам?
Согласно части 5 статьи 95 44-ФЗ при исполнении контракта не допускается перемена поставщика/подрядчика/исполнителя за исключением правопреемства (преобразования, слияния, присоединения). Согласно подпункту 10 пункта 1 части 1 статьи 95 44-ФЗ в случае заключения контрактов с единственным поставщиком по пунктам 1, 8, 22, 23, 29, 32, 34, 51 части 1 статьи 93 44-ФЗ допускается изменение существенных условий. Допускается ли смена поставщика/подрядчика/исполнителя при исполнении контрактов, заключенных по указанным пунктам части 1 статьи 93 44-ФЗ?
С 01.07.2019 в 44-ФЗ появилось понятие обеспечение гарантийных обязательств. Как поступить с обеспечением гарантийных обязательств на товар (работу, услугу), который заказчик передает третьему лицу, например, при закупке квартиры (для детей сирот) устанавливается гарантийный срок 5 лет, заказчик передает квартиру в собственность гражданину по договору мены. Обеспечение гарантийных обязательств (денежные средства) должны храниться 5 лет на счете заказчика? Заказчик не вправе перечислить их новому собственнику. Каким образом будет удерживаться обеспечение в случае неисполнения гарантийных обязательств?

1) Согласно подпункту «в» пункта 1 части 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае, если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом при изменении объема и (или) видов выполняемых работ по контракту, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия. При этом допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта не более чем на десять процентов цены контракта.

Данные изменения были внесены федеральным законом от 01.05.2019 № 71-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд». Начало действия документа — 01.07.2019 (за исключением отдельных положений).

Согласно части 1 статьи 2 Закона о контрактной системе законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее — законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок) основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 настоящего Федерального закона. Нормы права, содержащиеся в других федеральных законах и регулирующие указанные отношения, должны соответствовать настоящему Федеральному закону.

В соответствии с Определение м Конституционного Суда РФ от 18.01.2005 № 7-О общим (основным) принципом действия закона во времени является распространение его на отношения, возникшие после введения его в действие. Вместе с тем законодатель вправе распространить новые нормы на факты и порожденные ими правовые последствия, которые возникли до введения соответствующих норм в действие, т.е. придать закону обратную силу.

Под обратной силой закона понимается распространение действия нормативно-правовых актов на отношения, возникшие до вступления таких правовых актов в силу.

Обратная сила закона является общеправовой категорией, используемой в различных отраслях права, в том числе, гражданского.

В федеральном законе от 01.05.2019 № 71-ФЗ не содержится указание на придание его положениям обратной силы. Также по состоянию на текущий момент в Пензенское УФАС России не поступало каких-либо разъяснений относительно возможности применения «новых» положений части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе.

Дополнительно сообщаем, что компетенция территориальных органов Федеральной антимонопольной службы определяется Положением о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденным Приказом ФАС России от 23.07.2015 № 649/15, согласно которому территориальные органы ФАС России не наделены полномочиями по разъяснению положений законодательства о контрактной системе.

2) Согласно пункту 9 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае, если контракт, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия, по независящим от сторон контракта обстоятельствам, влекущим невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию, либо по вине подрядчика не исполнен в установленный в контракте срок, допускается однократное изменение срока исполнения контракта на срок, не превышающий срока исполнения контракта, предусмотренного при его заключении. При этом в случае, если обеспечение исполнения контракта осуществлено путем внесения денежных средств, по соглашению сторон определяется новый срок возврата заказчиком подрядчику денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта. В случае неисполнения контракта в срок по вине подрядчика предусмотренное настоящим пунктом изменение срока осуществляется при условии отсутствия неисполненных подрядчиком требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных заказчиком в соответствии с настоящим Федеральным законом, предоставления подрядчиком в соответствии с настоящим Федеральным законом обеспечения исполнения контракта.

Ответ аналогичен ответу на первый вопрос.

3) Согласно пункту 10 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с пунктами 1 , 8 , 22 , 23 , 29 , 32 , 34 , 51 части 1 статьи 93 настоящего Федерального закона.

В соответствии с частью 5 статьи 95 Закона о контрактной системе при исполнении контракта не допускается перемена поставщика (подрядчика, исполнителя), за исключением случая, если новый поставщик (подрядчик, исполнитель) является правопреемником поставщика (подрядчика, исполнителя) по такому контракту вследствие реорганизации юридического лица в форме преобразования, слияния или присоединения.

Согласно части 1 статьи 308 ГК РФ в обязательстве в качестве каждой из его сторон — кредитора или должника — могут участвовать одно или одновременно несколько лиц.

В соответствии с частью 1 статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Частью 1 статьи 432 ГК РФ предусмотрено, что договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Например , согласно части 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Статьей 708 ГК РФ предусмотрены требования к срокам выполнения работ, статьёй 709 ГК РФ – к цене выполняемых работ. Частью 1 статьи 740 ГК РФ определено, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. В соответствии с частью 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Согласно части 1 статьи 744 ГК РФ заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

Исходя из анализа норм гражданского законодательства существенными условиями договора подряда, в том числе, строительного подряда следует считать предмет (вид работ, предполагаемых к выполнению), цену договора, сроки выполнения работ, порядок приемки выполненных работ.

Согласно части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случаях, предусмотренных указанной статьей.

Таким образом, исходя из анализа норм законодательства о контрактной системе и Гражданского кодекса РФ понятия «стороны» договора и «существенные условия» договора являются отличными друг от друга, и соответственно в таком случае, по «общему» правилу части 5 статьи 95 Закона о контрактной системе не допускается перемена поставщика/подрядчика/исполнителя (кроме правопреемства) при исполнении контрактов, в том числе, заключенных по указанным выше пунктам части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе.

В тоже время, в соответствии с пунктом 2 Постановления Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 № 728 «Об определении полномочий федеральных органов исполнительной власти в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации» Федеральная антимонопольная служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля (надзора) в сфере государственного оборонного заказа и в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, а также согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Компетенция территориальных органов ФАС России определяется Положением о территориальном органе Федеральной антимонопольной службы, утвержденным Приказом ФАС России от 23.07.2015 № 649/15, согласно которому территориальные органы ФАС России не наделены полномочиями по разъяснению положений законодательства о контрактной системе.

В связи с изложенным Ваши вопросы (в том числе № 4) направлены в ФАС России, и при получении ответа будут дополнительно опубликованы.

Изменения в 44-ФЗ. Изменение условий контракта

Закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг» допускает возможность изменения существенных условий контракта. Перечень случаев, когда условия контракта могут быть изменены поо соглашению сторон, приведен в части 1 статьи 95 закона № 44-ФЗ. Согласно закону, это может быть сделано:

1) если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика контрактом:

а) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта;

б) если по предложению заказчика предусмотренное контрактом количество товара (объем работы или услуги) увеличивается или уменьшается не более чем на 10%.

С 1 июля 2019 года в часть 1 ст. 95 введен подпункт «в», допускающий возможность изменения условий контракта по соглашению сторон:

в) при изменении объема и (или) видов выполняемых работ по контракту, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия. При этом допускается изменение цены контракта не более чем на 10%.

2) если цена контракта, заключенного для обеспечения федеральных нужд на срок не менее чем 3 года, равна или превышает размер цены, установленный Правительством РФ, и исполнение указанного контракта невозможно без изменения его условий;

3) если цена контракта, заключенного для обеспечения нужд субъекта федерации на срок не менее чем 3 года, равна или превышает размер цены, установленный Правительством РФ, и исполнение указанного контракта невозможно без изменения его условий;

4) если цена контракта, заключенного для обеспечения муниципальных нужд на срок не менее 1 года, равна или превышает размер цены, установленный Правительством РФ, и исполнение указанного контракта невозможно без изменения его условий;

5) изменения в соответствии с законодательством РФ регулируемых цен (тарифов) на товары, работы, услуги;

6) в случаях, предусмотренных Бюджетным Кодексом РФ, при уменьшении ранее доведенных до государственного или муниципального заказчика лимитов бюджетных обязательств.

7) в случае заключения контракта с иностранной организацией на лечение гражданина РФ за пределами территории РФ, при увеличении или уменьшении по медицинским показаниям перечня услуг, связанных с лечением, если такая возможность была предусмотрена контрактом.

С 1 июля 2019 года в часть 1 ст. 95 также добавлены основания для изменений существенных условий контракта в случаях, не предусмотренных закупочной документацией и/или контрактом.

8) если при исполнении заключенного на срок не менее 1 года контракта, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия, цена которого равна или превышает предельный размер цены, установленный Правительством, возникли обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию.

Воспользоваться указанным основанием для пересмотра условий контракта можно только при наличии письменного обоснования такого шага на основании решения Правительства, исполнительного органа власти субъекта федерации или местной администрации, для нужд которых соответственно и производилась закупка. Одновременно должно выполняться условие, что такое изменение не приведет к увеличению срока исполнения контракта и/или цены контракта более чем на 30%.

Во исполнение указанной нормы закона «О контрактной системе» Правительство РФ своим постановлением от 20.07.2019 года № 948 установило соответствующий порог цены контракта в размере 100 миллионов рублей.

9) если контракт, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия не исполнен в установленный срок из-за необходимости внесения изменений в проектную документацию либо по вине подрядчика.

В этом случае допускается однократное изменение срока исполнения контракта на срок, не превышающий срока исполнения контракта, предусмотренного при его заключении (формулировка закона 44-ФЗ). Говоря русским языком, срок контракта может быть увеличен не более чем в два раза.

Если срок исполнения контракта увеличивается по вине подрядчика, то изменение условий контракта возможно только при отсутствии у неисполненных подрядчиком требований об уплате неустоек, штрафов или пеней, предъявленных заказчиком.

10) в случае заключения контракта с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с пунктами 1, 8, 22, 23, 29, 32, 34, 51 части 1 ст. 93 закона.

Добавленным пунктом сняты ограничения на изменение по соглашению сторон существенных условий контрактов, заключенных с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем) при закупках различных товаров, работ или услуг, в том числе, закупках у естественных монополий, закупках услуг по тепло-, водо-, электро- и гозоснабжению, коммунальных услуг, закупках услуг по управлению многоквартирными домами и т.п.

Кредитно-Страховое агентство

Банковские гарантии, кредиты и займы, факторинг

для поставщиков госзаказа

С 1 июля 2019 года в ст. 95 также была добавлена часть 17.1, посвященная заключению контракта с новым участником в случаях, когда контракт с предыдущим участником расторгнут. Суть нововведения выглядит следующим образом:

17.1. В случае расторжения контракта по соглашению сторон, по решению суда или в случае одностороннего отказа одной из сторон от исполнения контракта заказчик имеет право заключить контракт с участником, занявшим второе место по результатам закупки.
При этом при расторжении контракта в связи с односторонним отказом заказчика от его исполнения, заключение нового контракта допускается в случае, если в связи с таким расторжением было принято решение о включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым расторгнут контракт, в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Условия изменения и расторжения контракта подробно описаны в ст. 95 закона «О контрактной системе в сфере закупок», имеющей достаточно большой объем. В этой статье мы кратко рассказали только об изменениях в законе, вступивших в силу с 1 июля 2019г. Если же Вам на практике пришлось столкнуться с необходимостью изменения существенных условий контракта либо контракт может быть расторгнут, эксперты Кредитно-Страхового агентства рекомендуют Вам внимательно ознакомиться с полным текстом статьи 95. Это поможет Вам избежать возможных неприятностей.

Хотите больше актуальных и интересных новостей о госзакупках. Новости, аналитические статьи, видеоматериалы и юмор — все это вы найдете в нашем сообществе ВКонтакте. Присоединяйтесь, не пожалеете.

Кредитно-Страховое агентство — участвуйте и побеждайте вместе с нами !

СТАТЬЯ 95 44-ФЗ С ПОСЛЕДНИМИ ИЗМЕНЕНИЯМИ 2018 ГОДА

Разъяснение ст. 95 федерального закона № 44-ФЗ

В ст. 95 говорится о том, что можно вносить правки в условия контракта, а когда это запрещено законом. Также из нее понятно, какие способы расторжения разрешены, когда заказчик и поставщик могут принять решение об одностороннем отказе.

Для примера разберем условия ст. 95 закона 44-ФЗ, касающиеся расторжения контракта. Рассмотрим порядок этой процедуры. По своему желанию заказчик назначает экспертизу. В этом случае он сможет принять решение о расторжении контракта, только если эксперт подтвердит существенное нарушение условий контракта. Есть три варианта: собрать комиссию по приемке, назначить кого-то из числа работников предприятия, пригласить экспертов со стороны.

Следующий этап — получение заключения. Результаты экспертизы оформляют в виде заключения, которое подписывает эксперт или представитель экспертной организации. Заключение должно быть объективным, обоснованным и соответствовать законодательству. Закон не конкретизирует содержание и форму экспертного заключения и не предполагает издания нормативного правового акта по этому поводу. Основной вопрос, на который необходимо ответить специалисту, — соответствует ли товар, работа или услуга требованиям технического контракта. Если эксперт указывает на невозможность приемки по контракту, он должен обосновать это ссылкой на то, что нарушения существенны.

Далее заказчик принимает решение о расторжении в одностороннем порядке и издает внутренние документы об этом. В течение трех дней он должен уведомить поставщика о расторжении и разместить эту информацию в ЕИС. Контракт считается расторгнутым через 10 дней со времени, когда поставщик узнал о решении заказчика. Эти 10 дней даются на устранение нарушений.

Заказчик может отменить процедуру, если в течение этого срока поставщик устранит нарушения условий контракта и возместит все убытки и затраты. В ФАС данные направляются в течение трех дней. У ведомства есть 10 дней на проверку информации. Предоставленные основания для включения в РНП тщательно проверяют, анализируют бумаги. Рассмотрение проходит с участием представителей заказчика и поставщика.

Как собрать документы и уведомить поставщика, чтобы расторгнуть контракт быстро и законно.Используйте умные календари, которые покажут, как меняется порядок ваших действий в зависимости от реакции поставщика. А на схеме — все это вместе и наглядно.

Cт. 95 44-ФЗ в новой редакции с комментариями

Ст. 95 44-ФЗ в новой редакции действует с 2018 года. Нужно сказать, что смысл почти не изменился. Был исключен последний пункт статьи, согласно которому информацию об изменении и расторжении нужно публиковать в ЕИС в течение одного рабочего дня. Он признан утратившим силу. Кроме того, с 1 июля 2018 года после одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта помимо бумажного запроса предложений может быть проведен электронный. Как провести электронный запрос предложений по 44-ФЗ расскажет эксперт »

Условия ч. 1 ст. 95 44-ФЗ

Подробнее разберем применение ч. 1 ст. 95 44-ФЗ. В ней говорится об изменении существенных условий контракта. Менять их можно в нескольких случаях. Во-первых, если такая возможность предусмотрена самим контрактом, при этом:

цена снижается без изменения объема товара, работ или услуг;

цена меняется в пределах 10% от ранее установленной при изменении на такой же показатель объема товара, работ или услуг.

Также в причинам относят изменение регулируемых тарифов, уменьшение лимитов финансирования из бюджета. Кроме того, правки разрешены, если исполнить контракт по установленной цене невозможно, поскольку она превышает размер, определенный органами власти.

Судебная практика по ст. 95 44-ФЗ

Практика по ст. 95 44-ФЗ довольно обширная. Рассмотрим несколько примеров. Первый — Решение АС Республики Ингушетия по делу №А18-294/2018 от 27.04.2018. Администрация городского округа Магас провела электронный аукцион на ремонт и техобслуживание фонтана. Победителем стало ООО «Мастер-класс». Стороны заключили контракт и приступили к его исполнению. Заказчик перевел подрядчику треть цены работ в качестве аванса — 1,3 млн руб. Спустя четыре месяца подрядчик отчитался об итогах, отправив два экземпляра актов, а также сообщил, что у него изменился юридический адрес. Все письма получены адресатом в тот же день. Это подтверждает почтовое уведомление.

История умалчивает о том, что было дальше, но спустя полтора года заказчик по какой-то причине решил отказаться от контракта и потребовал от подрядчика вернуть ему весь аванс. Контрагент на такое требование не отреагировал. Прошло еще два месяца, и администрация разместила на ЭТП и в ЕИС информацию об одностороннем расторжении спорного муниципального контракта. После этого чиновники обратились в суд. Уже позже, в ходе разбирательства, заказчик пояснил, что не стал уведомлять подрядчика лично. По его мнению, хватило сообщения в единой информационной системе.

Подрядчику такие оправдания пришлись не по душе. Он указал на то, что выполнил часть работ, составил акты, однако ни ответа, ни уведомления о расторжении контракта не получил. Закон 44-ФЗ гласит, что заказчик обязан уведомить вторую сторону контракта о его одностороннем расторжении. Датой надлежащего уведомления считается день вручения подрядчику письма или день возврата этого письма из-за отсутствия компании по указанному адресу. Если сообщение направить невозможно, заказчик может поступить так: дождаться 30 дней с момента публикации уведомления в ЕИС. При сравнении действий заказчика с положениями закона ошибка видна невооруженным глазом. Увидел ее и суд. Использовать публикацию информации в ЕИС в качестве надлежащего уведомления можно, только если направить письмо не представляется возможным. В нашем случае заказчик просто не стал этого делать, хотя знал новый юридический адрес подрядчика.

Суд постановил, что администрация не выполнила требования закона и отменил ее решение об одностороннем отказе. Контракт признали действующим. Соответственно, вернуть свои деньги, выплаченные в качестве аванса, заказчику не дали. По закону, возврат средств при наличии действующего договора невозможен.

Второй пример. ООО «КАНЦ» подало иск к Нефтеюганской городской стоматологической поликлинике. Ранее стороны заключили контракт на закупку стоматологических инструментов. Компания требовала от заказчика оплатить поставку, а также признать решение об одностороннем отказе недействительным. К слову, ранее суды двух инстанций в удовлетворении иска отказали. Но поставщика это не остановило, и он обратился в кассацию.

Заказчик не огласил претензии, но от исполнения контракта отказался. Поставщик сослался на то, что бюджетное учреждение уклонилось от принятия товара, заявило, что расторгает контракт в одностороннем порядке, после чего подписало контракт с другой компанией. При этом, по мнению ООО «КАНЦ», заказчик не доказал наличие причин для одностороннего отказа.

Свои доводы общество основывало на том, что заказчик не подтвердил, что принял товар на хранение, и он утратил первоначальные свойства. Кроме того, поставщик заявил, что оставленный товар считается принятым, так как возражения в срок заявлены не были. Кроме того, в ходе рассмотрения дела судом было подтверждено, что поставленные инструменты соответствуют требованиям. Односторонний отказ привел к тому, что ООО «КАНЦ» попало в реестр недобросовестных поставщиков.

Поставщик сам хотел расторгнуть контракт, но заказчик опередил его. Суд выяснил, что в процессе приемки у заказчика возникли вопросы к товару — он не соответствовал спецификации. Поставщику об этом сообщили в акте. Менять продукцию он отказался, поэтому заказчик принял решение об одностороннем отказе. ООО «КАНЦ» в свою очередь заявило, что это оно должно было расторгнуть контракт в одностороннем порядке по веским основаниям. Конечно, второй вариант был выгоден поставщику, поскольку в этом случае он не попал бы в РНП. Но кто не успел, тот опоздал.

Суд первой инстанции отклонил требования о признании недействительным решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения договора. Он сослался на то, что поставщиком не был соблюден досудебный порядок урегулирования спора, который предусмотрен в контракте, соответственно, он предъявил суду претензию с требованием о расторжении спорного договора. На деле тот факт, что поставщик сам хотел отказаться от контракта, он подтвердить не смог. Компания пыталась оправдаться: мол, на момент обращения с иском в суд заказчик уже отказался от исполнения договора, поэтому поставщик не обязан исполнять условие о досудебном урегулировании спора. Но суд это не убедило.

Суд решил, что заказчик ничего не должен поставщику. Что касается взыскания процентов за пользование чужими деньгами, это требование суды также не удовлетворили. Все просто: заказчик правомерно не оплатил товар, соответственно, он ничего не должен поставщику, а значит и проценты взыскивать не за что. Если бы ООО «КАНЦ» доказало, что у заказчика есть перед ним есть денежные обязательства, можно было бы говорить о взыскании процентов, однако в данном конкретном случае такие подтверждения предоставлены не были. Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа по делу № А75-13276/2015 от 10.08.2016 поставщику отказали в удовлетворении его требований.

Основания для расторжения Контракта в одностороннем порядке

Вы обязаны расторгнуть контракт в одностороннем порядке в случаях, предусмотренных ч. 15 ст. 95 Закона N 44-ФЗ. Вот самые распространенные из них (п. 1 ч. 15 ст. 95 Закона N 44-ФЗ):

поставщик победил в закупке благодаря тому, что представил недостоверные сведения о товаре или о себе (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2016 N 09АП-11782/2016 по делу N А40-189267/15).

По закону вы также должны расторгнуть контракт, если в ходе исполнения контракта стало известно, что поставщик не соответствует требованиям извещения, документации о закупке (п. 1 ч. 15 ст. 95 Закона N 44-ФЗ). Однако суд и ФАС России считают, что поставщик должен соответствовать требованиям именно до заключения контракта. То есть если поставщика не было в реестре недобросовестных поставщиков до подачи заявки, а в ходе исполнения контракта он был туда внесен, вы не должны расторгать контракт (Письмо ФАС России от 06.08.2015 N АЦ/40483/15, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2015 N 09АП-11847/2015-ГК);

поставленный товар не соответствует требованиям извещения, документации о закупке (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 27.10.2017 N Ф06-26225/2017 по делу N А65-6772/2017). При этом вы должны расторгнуть контракт, даже если такой товар вам подходит. Исключением является поставка товара, который имеет характеристики лучше, чем указано в контракте. При этом такая замена должна быть с вами согласована.

Вы можете расторгнуть контракт в одностороннем порядке только в тех случаях, которые предусмотрены в Гражданском кодексе РФ как основания для одностороннего отказа от исполнения обязательства. Кроме того, такое право заказчика должно быть закреплено в контракте (ч. 9 ст. 95 Закона N 44-ФЗ).

Существует мнение, что в контракте должен быть также указан конкретный перечень оснований для одностороннего отказа. Его подкрепляют ссылкой на Письмо Минэкономразвития России N 324-ЕЕ/Д28 и ФАС России N АЦ/9777/16 от 18.02.2016. Однако в данном документе речь идет о целесообразности, а не об обязательности таких мер. К тому же в судебной и административной практике данный довод не поддерживается (Решение Кемеровского УФАС России от 18.08.2016 по делу N 569/З-2016, Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2017 N 07АП-11471/2016 по делу N А02-648/2016).

Если вы хотите избежать споров по этому вопросу, укажите в проекте контракта открытый перечень случаев одностороннего отказа. Это позволит использовать любое из предусмотренных Гражданским кодексом РФ оснований, даже если оно не указано в контракте.

Контракт можно расторгнуть, если:

поставщик не передает товар (п. 1 ст. 463 ГК РФ, Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2016 N 05АП-4788/2016 по делу N А59-463/2016)
товар поставлен без необходимых документов, например без технического паспорта, и поставщик в установленный заказчиком срок не устранил этот недостаток (ст. 464 ГК РФ, Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 06.06.2016 N 02АП-2182/2016 по делу N А29-11689/2015);
поставщик неоднократно нарушал сроки поставки товаров (п. 2 ст. 523 ГК РФ);
подрядчик нарушил сроки выполнения работ и это повлекло потерю интереса заказчика к исполнению контракта (п. 3 ст. 708 ГК РФ, Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10.02.2017 N Ф04-7162/2017 по делу N А27-5846/2016);
подрядчик не приступил к выполнению работ вовремя или проводил их настолько медленно, что их своевременное окончание явно невозможно (п. 2 ст. 715 ГК РФ, Решение Курганского УФАС России от 28.12.2016 N РНП45-60/2016);
подрядчик не устранил в установленный заказчиком срок недостатки выполненных работ либо эти недостатки существенны и неустранимы (п. 3 ст. 723 ГК РФ).

Также гражданским законодательством предусмотрено право заказчика в любой момент отказаться от контракта на выполнение работ или оказание услуг, даже если нарушений со стороны подрядчика или исполнителя нет (ст. 717, п. 1 ст. 782 ГК РФ, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 08.06.2016 N Ф06-8780/2016 по делу N А49-11658/2015).

Однако рекомендуем вам придерживаться позиции судов и госорганов, согласно которой отказаться от исполнения контракта можно только при наличии нарушений (Письмо Минэкономразвития России от 08.04.2016 N Д28и-880, Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.05.2016 N Ф07-3770/2016 по делу N А13-8444/2015).

Обратите внимание, что если вы проводили экспертизу товаров с привлечением сторонних экспертов или экспертных организаций, вы можете принять решение о расторжении только в том случае, если экспертиза подтвердила нарушение условий контракта (ч. 10, 11 ст. 95 Закона N 44-ФЗ).

Односторонний отказ заказчика от исполнения госконтракта на поставку товара со ссылкой на ст. 310, 450, 523 ГК РФ. Суды считают отказ правомерным, но анализ ст. 525 ГК РФ не проводят

Как показывает практика, подавляющее большинство заказчиков прибегают к процедуре одностороннего отказа от исполнения контракта, и лишь незначительная часть обращаются в арбитражный суд с иском о расторжении контракта по мотиву существенных нарушений, допущенных поставщиком.

Кроме того, наработанную практику заказчиков подтверждает и судебная практика (см., к примеру, дело № А32-41617/2015, где арбитражные суды апелляционной, кассационной инстанций и ВС РФ сослались на совокупность ст. 310, 450, 523 ГК РФ).

Однако необходимо обратить внимание на ныне действующую редакцию Закона, после чего появляется закономерный вопрос.

Итак, прежняя редакция пункта 2 статьи 525 ГК РФ предоставляла возможность одностороннего отказа от исполнения контракта на поставку товара в полной мере.

Однако, учитывая положения пункта 2 статьи 525 ГК РФ в ред. Федерального закона от 02.02.2006 № 19-ФЗ, возникает вопрос о правомерности одностороннего отказа.

В соответствии с частью 8 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с частью 9 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 525 ГК РФ поставка товаров для государственных или муниципальных нужд осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии с абзацем первым пункта 2 статьи 525 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 02.02.2006 № 19-ФЗ) к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 — 522), если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса.

Следовательно, статья 523 ГК РФ, регулирующая основания и порядок одностороннего отказа от исполнения договора поставки, к отношениям по поставке товаров для государственных нужд не применяется.

Таким образом, заказчик, являющийся стороной государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд, не вправе применять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 523 ГК РФ, в частности, по такому основанию как неоднократное нарушение сроков поставки товаров.

В то же время, в целях восстановления нарушенного права при наличии существенного нарушения поставщиком договора (в частности, неоднократное нарушение сроков поставки товаров), заказчик вправе обратиться в арбитражный суд с иском о расторжении государственного контракта на поставку товаров для государственных нужд (пункт 2 статьи 450 ГК РФ; пункт 2 статьи 452 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 ГК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Исходя из вышеизложенного, можно сделать следующий вывод: заказчик, который принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, существенно нарушил положения пункта 2 статьи 525 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 02.02.2006 № 19-ФЗ).

Считаю, что правомерность расторжения контракта по инициативе заказчика имеет место в следующих случаях:

— состоялось расторжение контракта по соглашению сторон;

— состоялось расторжение контракта по решению суда при наличии существенного нарушения поставщиком договора (пункт 2 статьи 450 ГК РФ; пункт 2 статьи 452 ГК РФ);

— состоялось расторжение контракта по процедуре одностороннего отказа при наличии на то оснований в ГК РФ (сюда можно отнести односторонний отказ от исполнения контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд).

На мой взгляд, на сегодняшний день судебная практика явно принимает сторону заказчиков, признавая правомерность одностороннего отказа от исполнения контракта на поставку товара ( пункт 2 статьи 523 ГК РФ).

Учитывая некую революционность в отдельных судебных актах СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ , можно предположить, что довод о неправомерности ссылки заказчика на пункт 2 статьи 523 ГК РФ при одностороннем отказе от исполнения контракта будет признан убедительным.

Уважаемые коллеги, критикуйте, комментируйте и делитесь судебной практикой!

44-ФЗ: можно ли еще раз продлить срок исполнения контракта, заключенного в апреле, и продленного в сентябре по ч.65 ст.112 Закона N 44-ФЗ (COVID-19)?

С. С. Малаховец
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам

Вопрос

Вопрос по 44-ФЗ. По контракту, заключенному в апреле (срок исполнения — октябрь), было подписано доп. соглашение в сентябре на продление срока исполнения до 30.11.2020 на основании ч.65 ст.112 (COVID-19).

Поставщик просит еще раз продлить срок исполнения контракта по той же причине (пандемия, поставка из-за рубежа). Возможно ли повторное продление срока исполнения контракта?

Ответ

В силу ч. 65 ст. 112 Закона N 44-ФЗ в 2020 году допускается изменение условия о сроке в контракте, если в связи с распространением коронавирусной инфекции возникли обстоятельства, не зависящие от сторон и влекущие невозможность его исполнения.

Из буквального и системного толкования ч. 65 ст. 112 Закона N 44-ФЗ следует, что в данной норме не установлено предельное число возможных изменений контракта. При соблюдении условий, необходимых для изменения контракта, условие о сроке может быть изменено несколько раз.

Данный вывод подтверждается тем, что при количественном ограничении возможностей для изменения контракта в других статьях Закона N 44-ФЗ прямо указывается на однократность таких изменений. Так, по соглашению сторон контракта на выполнение работ, указанных п. 9 ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ, допускается однократное изменение срока исполнения контракта на срок, не превышающий срока исполнения контракта, предусмотренного при его заключении (п. 9 ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ). В ч. 65 ст. 112 Закона N 44-ФЗ подобных указаний не содержится. Следовательно, возможно повторное продление срока исполнения контракта.

Однако рекомендуем также уточнить данный вопрос в органах государственной власти.

Обоснование

В силу ч. 65 ст. 112 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 31.07.2020) «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (Далее – Закон N 44-ФЗ), в 2020 году по соглашению сторон допускается изменение срока исполнения контракта, и (или) цены контракта, и (или) цены единицы товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном частью 24 статьи 22 настоящего Федерального закона), и (или) размера аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса), если при его исполнении в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV, а также в иных случаях, установленных Правительством Российской Федерации, возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения. Предусмотренное настоящей частью изменение осуществляется при наличии в письменной форме обоснования такого изменения на основании решения Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрации (за исключением случая изменения размера аванса в соответствии с настоящей частью) при осуществлении закупки для федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд соответственно и после предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с настоящим Федеральным законом обеспечения исполнения контракта, если предусмотренное настоящей частью изменение влечет возникновение новых обязательств поставщика (подрядчика, исполнителя), не обеспеченных ранее предоставленным обеспечением исполнения контракта, и требование обеспечения исполнения контракта было установлено в соответствии со статьей 96 настоящего Федерального закона при определении поставщика (подрядчика, исполнителя).

В п. 9 ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ указано, по соглашению сторон контракта на выполнение работ, указанных п. 9 ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ, допускается однократное изменение срока исполнения контракта на срок, не превышающий срока исполнения контракта, предусмотренного при его заключении.

Извлечение из Готового решения: Как действовать заказчику по Закону N 44-ФЗ в условиях коронавирусной инфекции (COVID-19) (КонсультантПлюс, 2020):

3.2. Как заказчику внести изменения в контракт

Для изменения контракта в связи с распространением коронавирусной инфекции предусмотрено специальное основание (ч. 65 ст. 112 Закона N 44-ФЗ).

В 2020 г. вы вправе по соглашению сторон изменить контракт, если в связи с распространением этой инфекции возникли обстоятельства, не зависящие от сторон и влекущие невозможность его исполнения.

Можно изменить (одновременно или по отдельности):

срок исполнения контракта;
цену контракта и (или) цену единицы товара, работы, услуги (в случае, предусмотренном ч. 24 ст. 22 Закона N 44-ФЗ);
размер аванса (если контрактом предусмотрена его выплата).

Учтите, что положения ч. 65 ст. 112 Закона N 44-ФЗ не применяются к закупкам, которые проводятся на основании ч. 4.1 ст. 15 данного Закона (Письмо Минфина России от 05.06.2020 N 24-01-07/48634).

Государственные и муниципальные заказчики могут изменить контракт только в пределах ЛБО, доведенных на срок исполнения контракта.

Чтобы изменить срок исполнения, цену контракта (цену единицы товара, работы, услуги), необходимо письменное обоснование его изменения на основании решения Правительства РФ, высшего исполнительного органа госвласти субъекта РФ, местной администрации (при осуществлении закупки для федеральных, региональных, муниципальных нужд соответственно). При изменении только размера аванса такое обоснование не требуется.

Изменение возможно также только после того, как поставщик (подрядчик, исполнитель) предоставит обеспечение исполнения контракта, если в результате изменения возникнут новые обязательства, ранее не обеспеченные, и требование такого обеспечения установлено при определении поставщика (подрядчика, исполнителя). При этом учтите следующие правила:

1) размер обеспечения можно уменьшить в порядке и в случаях, предусмотренных ч. 7, 7.1, 7.2 и 7.3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ;

2) не нужно возвращать гаранту банковскую гарантию, предоставленную ранее, и производить по ней взыскание (если предоставлена новая гарантия);

3) если исполнение контракта обеспечивается путем внесения денежных средств:

при увеличении цены контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) должен внести на ваш счет деньги в размере, пропорциональном стоимости новых обязательств;
при ее уменьшении нужно вернуть поставщику (подрядчику, исполнителю) деньги в размере, пропорциональном размеру уменьшения;
при изменении срока исполнения контракта следует установить новый срок возврата денег.

С. С. Малаховец
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам

Присоединяйтесь к нам в социальных сетях

Поможем не забыть сделать главное

Посмотрите актуальные чек-листы для бухгалтера, специалиста по кадрам и юриста.

#Юрист #Бюджетник #Бизнес vs Коронавирус

Возможно, вам будут интересны эти темы:

Проверять через приложение «Путешествую без COVID-19» результаты тестов на коронавирус станут у большего числа иностранцев. Речь идет о лицах, которым можно въезжать в Россию.

Министр экономического развития сообщил о подготовке новых мер поддержки малого и среднего бизнеса — безвозмездных грантах на выплату зарплаты и поддержку занятости

Статья 95 федерального закона № 44-фз