Срок полномочий генерального директора в уставе

Как правильно установить срок полномочий директора

• 
• Роман Мориц

Директор ООО или ЗАО – очень своеобразное должностное лицо. Если в случае с управленцами среднего звена сроки полномочий вполне ясны и определены, то с генеральным всё не так просто. Впрочем, и сложности возникают только в особо запущенных ситуациях.

Правовая неопределённость

Главная проблема заключается в том, что законодатель не регулирует ясно и конкретно порядок определения и установления сроков полномочий директора. В Федеральных законах об открытых и закрытых акционерных обществах содержатся лишь общие формулировки. Из всех положений этих актов можно сделать лишь два конкретных вывода:

• сроки полномочий гендира обязательно должны быть прописаны в Уставе компании;
• ту же информацию необходимо продублировать в трудовом договоре.

В Федеральном законе об АО упоминается, что срок может быть обозначен и в других внутренних документах организации – например, в решении о назначении на должность. Поскольку в трудовом договоре срок полномочий определяется на основе именно данного решения (теоретически), лучше не пренебрегать этой возможностью.

Решение о назначении на должность, в свою очередь, основывается на Уставе. Вот такая запутанная нормативная взаимосвязь.

Как быть?

Итак, по закону сроки полномочий директора ООО или АО (НАО) должны быть зафиксированы сразу в двух документах – Уставе и трудовом договоре. Необходимо запомнить и учитывать этот нюанс. Формулировки вроде «полномочия устанавливаются на неопределённый срок» недопустимы – в гражданском и трудовом законодательстве не бывает неопределённого срока, это некорректное определение. Есть несколько других вариантов, более приемлемых с точки зрения закона.

1. Проще всего указать в Уставе определённое количество лет, в течение которых гендир будет руководить фирмой. Например, вы можете избрать директора на 5 лет и прописать именно этот срок.
2. Можно обозначить конкретное событие, вплоть до наступления которого директор будет занимать свой пост. Это событие не может быть гипотетическим, оно должно совершиться обязательно – например, достижение генеральным пенсионного возраста.

Еще можно указать конкретную дату, до наступления которой директор будет облечён соответствующими полномочиями – например, до 1 июля 2016 года. А некоторые учредители пишут в Уставе, что директор будет директором в течение такого-то года (например, того же 2016-го). Оба этих варианта допустимы, но не очень удобны на практике. Когда указанный период закончится, придётся корректировать Устав, чтобы внести в него данные о новом периоде полномочий. Процедура изменения Устава, как мы помним, довольно продолжительна и муторна, так что лучше не создавать себе отсроченные проблемы.

Срок, установленный в трудовом договоре, должен соответствовать тому, который обозначен в Уставе. Кстати, в договоре нельзя указывать период продолжительностью более 5 лет (соответственно, учитывайте это и при составлении Устава).

Что же делать, если срок полномочий директора не указан в Уставе? В идеале – внести в этот акт соответствующее изменение. На практике предприниматели часто пренебрегают этой обязанностью. Однако далеко не всегда такое «подвешенное» положение дел остаётся без последствий. Если у директора возникнут какие-либо проблемы с гос. органами, всё может закончиться довольно печально как для генерального, так и для всех учредителей общества (если их несколько).

Срок полномочий гендира истёк – что дальше?

В момент истечения срока (указанного в Уставе и трудовом договоре) полномочия директора не прекращаются в обязательном порядке. Директор может и должен по-прежнему исполнять свои обязанности до того момента, как не будет переизбран на этой должности или сменён другим руководителем. Это логично – в противном случае хозяйственная деятельность компании сразу бы остановилась.

Однако учредители общества вправе наложить на руководителя обязанность немедленно «сдать дела». Для этого нужно изначально (ещё на этапе открытия фирмы) прописать соответствующее положение в Уставе. Или же можно ограничиться определёнными запретами – например, на совершение сделок от имени компании. Фактически срок полномочий директора НАО или другого общества в таких случаях завершится, но «не совсем».

Случается, что участники долго не могут прийти к согласию по вопросу об избрании нового исполнительного органа. Это тоже не повод для окончательного прекращения полномочий бывшего руководителя. Однако в судебной практике встречаются случаи, когда суд признаёт истечение срока достаточным основанием для полного и незамедлительного прекращения полномочий. Их следует считать исключительными, но они возможны.

И всё же не всё так просто. Дело в том, что факт истечения срока полномочий может причинить массу неудобств при взаимодействии с гос. органами, контрагентами и прочими официальными лицами. Налоговые инспекторы, например, могут отказаться вести переговоры с «просроченным» генеральным. Нотариус почти наверняка не согласится заверить его подпись на копиях документов и других актах. Соответственно, могут возникнуть сложности с государственной регистрацией каких-либо прав, деловым взаимодействием с контрагентами и т.д.

Иными словами, отсутствие решение об избрании нового директора не является прямым нарушением закона, но может затруднить деятельность компании.

Основные рекомендации

• обязательно нужно установить сроки полномочий директора в Уставе (не забывая при этом, что бессрочными полномочия быть не могут);
• лучший способ осуществить это – указать количество лет, в течение которых будет «править» гендир;
• подыскивать другого директора лучше заранее, чтобы не возникли проблемы с чиновниками, юристами и контрагентами.

И не забывайте, что уволить директора можно и до истечения срока его полномочий (по уважительным причинам). Правда, после этого придётся вносить изменения по поводу смены руководства в устав.

Максимальный срок полномочий генерального директора ООО

• Срок полномочий руководителя по закону об ООО
• Срок работы директора по трудовому законодательству
• Что делать, если срок полномочий гендиректора по уставу закончился
• Итоги

Срок полномочий руководителя по закону об ООО

Алгоритм утверждения единоличного исполнительного органа (ЕИО) компании (гендиректора, президента и т. д.) на должность регламентирован ст. 40 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ, согласно которому:

• ЕИО избирается на должность участниками Общества, что оформляется соответствующим протоколом;
• срок полномочий ЕИО определен уставом компании.

ВАЖНО! Для ООО возможна также ситуация, когда срок полномочий гендиректора устанавливается советом директоров. В этом случае подобная возможность также должна быть зафиксирована в уставе ООО.

То есть, согласно данной норме, в уставе общества обязательно должен быть прописан период полномочий руководителя компании. Поскольку содержание устава ООО определено ст. 12 закона 14-ФЗ и нормами гражданского законодательства, обратимся к ст. 190 ГК РФ, согласно которой срок — это:

• определенная календарная дата;
• истечение какого-то определенного периода, исчисляемого в годах, месяцах, днях или часах;
• определенное событие, которое неизбежно наступит.

Следовательно, устав Общества, содержащий формулировку «срок полномочий гендиректора не определен», формально не соответствует закону. При этом законом 14-ФЗ не предусмотрен алгоритм прекращения полномочий руководителя, связанного с окончанием срока его избрания. И если такой порядок не зафиксирован в уставе, то руководствоваться необходимо нормами Трудового кодекса.

РАЗЪЯСНЕНИЯ от экспертов КонсультантПлюс:
Прежде чем прописывать в уставе срок полномочий, нужно определить, какой срок полномочий можно установить и как он должен в таком случае прописываться. Кроме того, немаловажным является вопрос о том, что будет, если истек срок полномочий директора .
Ответы на эти и другие вопросы см. бесплатно в системе К+.

Между компанией и лицом, выбранным на должность ЕИО, согласно п. 1 ст. 40 закона 14-ФЗ обязательно оформляется трудовой договор, который со стороны фирмы подписывается председателем собрания участников Общества.

Рассмотрим, как регулируют трудовые отношения с руководителем компании нормы трудового законодательства.

Срок работы директора по трудовому законодательству

Порядок трудовых отношений с руководителем компании регулирует гл. 43 ТК РФ.

Ст. 275 ТК РФ предусматривает возможность заключения с директором компании срочного трудового договора, с указанием срока полномочий, определенных уставом Общества.

Порядок заполнения и образец срочного договора см. здесь.

Срочный трудовой договор заключается на определенный период, который не может превышать 5 лет. Однако если срок действия такого договора окончен, но ни одна из сторон не заявила о его расторжении, то условие срочности перестает действовать и договор считается бессрочным (п. 2 ст. 58 ТК РФ).

Такого же мнения придерживаются и судьи. См., например, определение ВАС РФ от 07.07.2010 № ВАС-8874/10 по делу № А50-17692/2009.

Кроме того, в случае если руководитель компании является единственным учредителем Общества, то трудовой договор вообще не заключается (письмо Минфина от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790).

Что делать, если срок полномочий гендиректора по уставу закончился

Законодательство не предусматривает правовых последствий в случае, если период полномочий руководителя по уставу закончился, но он продолжает свою работу. Однако риски возникновения неблагоприятных результатов все же присутствуют. Например, при предоставлении устава в регистрирующий орган для совершения сделок с недвижимостью или же при открытии расчетного счета проверяющие могут сослаться на отсутствие права подписи у руководителя, так как срок действия полномочий по уставу завершен.

В данном случае необходимо:

1. Оформить новый протокол собрания учредителей и утвердить полномочия руководителя на новый срок.
2. Издать приказ о вступлении директора в должность.

Копии этих документов предоставляются в банк или иным третьим лицам вместе с письмом-уведомлением, составленным в свободной форме.

Итоги

Максимальный срок полномочий руководителя компании определяется уставом Общества. Отсутствие информации о периоде работы директора в уставе не соответствует требованиям закона 14-ФЗ. Правовые последствия за такое нарушение не предусмотрены. Однако могут возникнуть претензии у третьих лиц при предоставлении им не соответствующей законодательству копии устава.

Если руководитель компании решит уволиться по собственному желанию, то перед расторжением трудового соглашения следует провести целый комплекс мероприятий. Каких именно, узнайте в статье «Увольнение генерального директора по собственному желанию».

Срок полномочий директора

Срок полномочий единоличного исполнительного органа (ЕИО) – вопрос, вызывающий множество споров среди юристов. А все потому, что в законе нет подробного описания этого срока и последствий его окончания. Давайте разбираться!

О чем нам говорит закон?

Согласно статье 40 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» ЕИО избирается на срок, прописанный в уставе организации. К тому же

порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

В статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах» есть похожие слова:

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества определяются настоящим Федеральным законом, иными правовыми актами Российской Федерации и договором, заключаемым каждым из них с обществом.

В то же время эти законы не предписывают четкого указания сроков полномочия в уставе общества, ограничиваясь лишь пространными выражениями типа «устав должен содержать структуру и компетенцию органов управления».

Срок полномочий руководителя все-таки нужно указать в уставе и можно продублировать в трудовом договоре (который, в свою очередь, относится к трудовому законодательству), так как этот документ, судя по вышеназванным законам, также определяет порядок деятельности ЕИО.

Статья 58 ТК РФ повествует о том, что трудовой договор может быть срочным (не более пяти лет) и бессрочным; это положение часто приписывают и к сроку полномочий директора. Тем не менее, между сроком полномочия ЕИО и сроком трудового договора с директором огромная разница. Поэтому, основываясь на том, что договор может быть бессрочным, нельзя делать вывод, что и срок полномочий может быть неопределенным.

Статья 190 Гражданского Кодекса совершенно ясно дает понять, что

срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Также срок может быть определен указанием на событие, которое обязательно наступит.

Какие выводы мы можем сделать?

Нельзя в уставе указать неопределенный срок полномочий директора, так как по законодательству такого срока не бывает. Не говорить в уставе о сроке вообще мы тоже не можем.

Таким образом, для определения в уставе сроков полномочия директора можно выбрать один из следующих вариантов:

1. указать, на сколько лет избирается генеральный директор (например, 3 года);
2. указать, до какого события генеральный директор сможет занимать этот пост (до наступления пенсионного возраста);
3. указать, до какого числа директор будет занимать данный пост (до 15 апреля 2015 года);
4. указать, на какой период избирается ЕИО (весь 2014 год).

Лучше аккуратней использовать конкретные сроки полномочий директора в уставе (которые указаны в пунктах 3-4), так как в таком случае при истечении срока полномочий директора придется вносить изменения в устав.

Последний вариант подходит для тех, кто не хочет через определенное время снова избирать одного и того же директора.

Если вы все-таки указываете какой-то конкретный срок, а не событие, которое обязательно наступит, то вам придется переизбирать директора по окончании этого срока.

Многие юристы в таком случае ссылаются на Трудовой кодекс, где в статье 58 сказано:

Если ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением его срока, а работник продолжает работу после истечения срока трудового договора, трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок.

Но, опять же, идет подмена понятий «срок трудового договора» и «срок полномочий ЕИО».

Даже если в срочном трудовом договоре указан срок полномочий директора, то после того, как договор станет бессрочным, срок полномочий не изменится (то есть, как было 3 года, так и останется 3 года), и переизбирать директора все равно придется. Подкреплением этого мнения может служить статья 66 Закона об АО, где говорится, что

если годовое общее собрание акционеров не было проведено в сроки, установленные законом, полномочия совета директоров (наблюдательного совета) общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Конечно, данное положение относится к сроку полномочий совета директоров, но, тем не менее, его можно условно соотнести с последствиями окончания срока полномочий руководителя.

Что будет, если не переизбрать директора?

Несмотря на то, что в законах не прописаны последствия окончания срока полномочий, они [последствия] все-таки наступают. Тут уже необходимо опираться на несвойственную для нашего законодательства логику. Итак, если подумать логически, то, когда заканчивается срок полномочия ЕИО, руководитель не может продолжать свою деятельность, так как у него больше нет на это прав.

Если ЕИО переизбирается, то составить протокол о продлении полномочий директора вам поможет этот образец.

Судебная практика по этому вопросу признает, что, если последствия истечения срока полномочий ЕИО не предусмотрены уставом или законодательно, то директор продолжает осуществлять свои полномочия после истечения срока, на который он избран, до момента избрания нового руководителя. Но! Могут возникнуть проблемы в банках при работе со счетом. Если руководителя не переизбрали, то банк может заблокировать доступ директора к счету либо отказать в открытии счета. Также нотариус не будет заверять какие-либо документы, мотивируя это тем, что срок полномочий директора истек. Ссылаться в таком случае на судебную практику бесполезно, так как она не является законом, поэтому ее можно учитывать, но не применять как доказательство своей правоты.

Срок полномочий директора всегда можно сократить, расторгнув с ним договор досрочно (уволить его). При этом не играет роли, каким был срок полномочий, снять эти полномочия с руководителя можно всегда.

Чтобы избежать проблем, рекомендуется все-таки переизбрать руководителя. Процедура эта несложная: на общем собрании участников готовится протокол (решение) о назначении директора на новый срок, после чего издается приказ на фирменном бланке организации о переизбрании директора. После можно отнести копии документов в банк и уведомить налоговую инспекцию. При этом уведомление банка и налоговой происходит в простой свободной форме, никаких заявлений заполнять не нужно.

Также по окончании срока полномочий одного руководителя вы можете произвести смену директора, назначив на этот пост нового человека.

Вопрос о сроках полномочия генерального директора подробно обсуждается и разбирается на Регфоруме.

Редактор Регфорум.ру Анастасия Бычкова

Вопрос-ответ: Срок действия полномочий ген. директора

Является ли нарушением, если в Уставе ООО, в решении о назначении и в договоре с ген. директором отсутствует срок его полномочий. Есть ли судебная практика по данному вопросу?

Отсутствие в уставе ООО конкретного срока полномочий руководителя не является нарушением.

Если срок трудового договора с генеральным директором ООО не определен в уставе, то трудовой договор с ним заключается на неопределенный срок.

Если срок трудового договора с генеральным директором ООО не определен в уставе, то трудовой договор с ним заключается на неопределенный срок.

Обоснование: Руководитель организации — это работник, трудовая функция которого состоит в руководстве организацией, в том числе в выполнении функций ее единоличного исполнительного органа (ч. 1 ст. 273 Трудового кодекса РФ, абз. 1 п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 N 21 «О некоторых вопросах, возникших у судов при применении законодательства, регулирующего труд руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации»).

Согласно ч. 2 ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения и только по основаниям, предусмотренным ст. 59 ТК РФ. В случае если трудовой договор заключен на определенный срок при отсутствии оснований, предусмотренных ст. 59 ТК РФ, он признается бессрочным.

С руководителем организации возможно заключение трудового договора как на неопределенный, так и на определенный срок (абз. 8 ч. 2 ст. 59 ТК РФ). То есть заключение срочного договора с руководителем организации является правом, но не обязанностью организации. В обществах с ограниченной ответственностью руководитель избирается на срок, определенный уставом или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если решение этого вопроса отнесено к компетенции совета (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Этот срок, а также причины, являющиеся основанием для заключения договора на определенный срок, должны быть указаны в трудовом договоре (абз. 4 ч. 2 ст. 57 ТК РФ).

Согласно ч. 1 ст. 58 ТК РФ срочный трудовой договор может быть заключен на срок не более пяти лет. Следовательно, трудовой договор с генеральным директором ООО может быть заключен на срок, определенный уставом общества или его советом директоров (наблюдательным советом), при этом срок не может превышать пять лет.

Из изложенного следует, что, если срок трудового договора с генеральным директором ООО не определен ни в уставе организации, ни решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, трудовой договор с ним заключается на неопределенный срок. Такой вывод сделан и в Определении Верховного суда Республики Коми от 20.08.2012 по делу N 33-3525АП/2012.

В уставе общества может быть указан любой срок полномочий единоличного исполнительного органа.

Однако отношения между обществом и его единоличным органом также регулируются и Трудовым кодексом РФ. Ведь руководитель общества является работником общества, с которым заключается трудовой договор.

В ст. 275 ТК РФ говорится, что в случае, когда с руководителем заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. При этом срочный трудовой договор с работником (в том числе с руководителем организации) не может превышать пять лет (ст. 58 ТК РФ).

При указании в уставе ООО срока полномочий единоличного исполнительного органа общества необходимо руководствоваться ТК РФ. А это значит, что максимально установленный срок не может превышать пять лет.

Обзор подготовлен специалистами Л инии Консультирования ГК «Земля-СЕРВИС «

Установление ген. директору меньше срока полномочий чем указано в уставе

Вопрос

Возможно ли временно избрать генерального директора сроком на 3 месяца, при условии, что в Уставе генеральный директор избирается на 3 года?

Ответ

Рассмотрев Ваш вопрос, сообщаем, что согласно имеющейся информации, установление ген. директору меньше срока полномочий чем указано в уставе неправомерно, так как если по факту общее собрание принимает решение об избрании директора на меньший срок, чем указано в уставе, то формально это будет нарушением требований Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В дополнение к тому, что общее собрание не может изменять срок полномочий, установленный в уставе, косвенно подтверждается судебной практикой, согласно которой срок и полномочия единоличного исполнительного органа ООО не могут быть ограничены решением общего собрания участников, поскольку данный документ не является учредительным документом общества (Постановления ФАС Уральского округа от 17.03.2009 делу N А50-12283/2008-Г34, ФАС Московского округа от 20.08.2010 по делу N А40-153762/09-137-1132).

Если на период отсутствия руководителя необходимо назначить исполняющего его обязанности, то следует руководствоваться нормами ст. ст. 60.2, 151 ТК РФ. Иными словами, если работнику поручается дополнительная работа в порядке исполнения обязанностей временно отсутствующего работника, то работодатель должен:

— получить письменное согласие работника на выполнение дополнительной работы (ч. 1 ст. 60.2 ТК РФ);

— определить срок выполнения дополнительной работы, ее содержание и объем (ч. 3 ст. 60.2 ТК РФ);

— оплатить такую работу (ст. 151 ТК РФ).

Обратите внимание, что указанные статьи не содержат перечня должностей (видов работ), по которым работодатель вправе поручить исполнять обязанности за отсутствующего работника.

Кроме того, работник вправе досрочно отказаться выполнять дополнительную работу, предупредив работодателя в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня. В этом случае работодатель не может потребовать ее исполнения. Такой же срок предусмотрен для уведомления работника об отмене поручения о выполнении дополнительной работы. Данный вывод следует из содержания ч. 4 ст. 60.2 ТК РФ.

Следовательно, до того как назначить работника временно исполняющим обязанности руководителя организации, нужно определить орган или лицо, которые вправе это сделать, для чего необходимо обратиться к иным федеральным законам (Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ, Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ, Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ, Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ и др.).

Подробнее о судебной практике относительно права лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа ООО, назначать временно исполняющего обязанности данного органа см. «Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью».

Важно! В уставе организации или иных документах целесообразно закрепить порядок назначения исполняющего обязанности руководителя и (или) делегирования полномочий во избежание споров, касающихся предоставления полномочий руководителя лицу, не избранному на должность единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора).

Обоснование

1. На период отсутствия руководителя (например, во время отпуска, болезни, командировки) можно не назначать работника, исполняющего его обязанности. Руководитель вправе делегировать часть своих полномочий, выдав доверенность на право представительства от имени общества (например, для заключения договоров с контрагентами, представления юристами интересов организации в судах и т.д.), если передача этих полномочий разрешена уставом. Но и в таком случае юридическую ответственность за принятые решения на основании доверенности все равно будет нести руководитель организации.

Доверенность на исполнение обязанностей директора составляется в простой письменной форме и удостоверяется подписью руководителя или иного уполномоченного лица (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ). В некоторых случаях необходимо оформлять нотариально удостоверенную доверенность (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ). Например, доверенность на заключение договора аренды здания на срок не менее года нужно удостоверять нотариально, поскольку такой договор подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 651 ГК РФ).

Путеводитель по кадровым вопросам. Руководитель. Особенности трудовых отношений

1. Передать исполняющему обязанности руководителя вы можете только те полномочия, которыми согласно учредительному документу обладает сам руководитель. Например, исполняющему обязанности могут быть переданы компетенции по реализации трудовых отношений (заключение трудовых договоров, подписание приказов и др.); по подписанию бухгалтерской (финансовой) отчетности; по заключению сделок. Но учтите, если право директора на заключение сделок было ограничено учредительным документом, то такие ограничения распространяются и на исполняющего обязанности. Это, в частности, касается таких юрлиц, как ООО и АО (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО и п. 2 ст. 69 Закона об АО).

Чтобы назначить исполняющего обязанности директора (например, на период отпуска последнего), рекомендуем сначала проверить учредительный документ на предмет наличия в нем положений о возможности, порядке назначения лица руководящим организацией на период отсутствия директора и его полномочиях. Если эти вопросы урегулированы в учредительном документе, то действуйте в соответствии с ним. Если нет, то рекомендуем выдать исполняющему обязанности руководителя доверенность, в которой следует отразить, какие полномочия вправе осуществлять такое лицо.

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

(п. 1 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

ст. 40, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 04.11.2019, с изм. от 07.04.2020) «Об обществах с ограниченной ответственностью»

1. Согласно пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО избрание и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества относятся к исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

С точки зрения гражданского законодательства генеральный директор (далее — руководитель) общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО, общество) является единоличным исполнительным органом общества (п. 4 ст. 32 Закона об ООО).

В соответствии с п. 1 ст. 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Общий перечень сведений, которые обязательно должны быть включены в устав ООО, определен в п. 2 ст. 12 Закона об ООО, а также абз. 2 п. 3 ст. 89 Гражданского кодекса РФ. Однако данный перечень не является закрытым и указанные нормы устанавливают, что иные сведения, подлежащие обязательному внесению в устав, могут быть определены другими положениями Закона об ООО.

Таким образом, устав ООО должен в обязательном порядке содержать сведения о сроке полномочий его руководителя. Нормы Закона об ООО не содержат указаний, каким же должен быть этот срок, но в любом случае срочность полномочий руководителя ООО предполагается и срок этот должен быть определен в уставе.

Соответственно, поскольку устав общества обязательно должен содержать такое условие, срок полномочий генерального директора должен определяться именно уставом. И в случае если по факту общее собрание принимает решение об избрании директора на меньший срок, чем указано в уставе, то формально будет нарушено требование п. 1 ст. 40 Закона об ООО.

При таких обстоятельствах считаем, что решение общего собрания участников о меньшем сроке полномочий генерального директора, чем указано в уставе, не будет являться правомерным.

Вопрос: …Правомерно ли решение общего собрания участников о меньшем сроке полномочий генерального директора, чем указано в уставе? (Консультация эксперта, 2018)

Ответ подготовлен 20.05.2020 г.

Cтатус предоставленных документов актуален на момент формирования ответа.

Ответ подготовлен в соответствии с регламентом Линии консультаций, можно заранее ознакомиться с услугой на сайте www.fkit.ru.

Эксперты Центра клиентской поддержки не могут взять на себя ответственность за возможное различное толкование норм законодательства различными органами и лицами. Решение о принятии или непринятии той или иной точки зрения и о последующих действиях осуществляется Вами самостоятельно.

Генеральным директором ООО является единственный участник. Нужно ли ему принимать решение о продлении полномочий генерального директора?

Вопрос: Генеральным директором ООО является единственный участник. Нужно ли ему принимать решение о продлении полномочий генерального директора?

Ответ: Решение на продление полномочий генерального директора ООО необходимо вне зависимости от того, является генеральный директор одновременно участником общества или нет.

Вместе с тем согласно судебной практике до принятия такого решения рассматриваемое лицо вправе и обязано исполнять должностные обязанности единоличного исполнительного органа и считается полномочным принимать решения и подписывать документы от лица общества.

Порядок избрания, назначения на должность и полномочия единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора) общества с ограниченной ответственностью установлены ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также учредительными документами общества. Единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом.

Законодательством не предусмотрено никаких особенностей для продления полномочий директора, являющегося одновременно единственным участником общества.

Вместе с тем в отношении ситуации, когда лицо, выполняющее обязанности единоличного исполнительного органа, не переизбрано в связи с истечением срока полномочий, существует следующая позиция судов.

Согласно мнению ВАС РФ, изложенному в Определениях от 29.04.2010 N ВАС-4811/10, от 17.10.2012 N ВАС-13633/12, истечение срока полномочий лица, являющегося единоличным исполнительным органом (при условии отсутствия решения о прекращении его полномочий и (или) назначении нового руководителя), не свидетельствует о том, что такие полномочия автоматически прекращаются. Иное толкование закона способно повлечь невозможность реализации обществом его прав и надлежащего исполнения принятых на себя обязанностей.

Также, например, ФАС Уральского округа в Постановлении от 12.01.2010 N Ф09-10812/09-С4 по делу N А50-12455/2009 утверждает, что истечения периода времени, на который избрано конкретное лицо для осуществления полномочий органа юридического лица, для прекращения полномочий недостаточно. Если после окончания срока полномочий, на который был избран руководитель, общее собрание не принимало решения об избрании нового руководителя, можно сделать вывод, что полномочия руководителя не прекратились.

Соответственно, до момента вынесения решения единственного участника о продлении срока полномочий генерального директора такие полномочия действующего директора не могут считаться прекращенными.

Генеральный директор вне зависимости от того, является ли он одним из участников или единственным участником общества, вправе и обязан выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента вынесения участником решения о прекращении таких полномочий либо об избрании на эту должность другого лица.

Вопрос: Генеральный директор ООО был назначен на должность решением единственного участника. Срок полномочий по уставу на дату назначения директора — три года (на этот же срок был заключен трудовой договор). Позже была зарегистрирована новая редакция устава, согласно которой срок полномочий генерального директора составил пять лет. Можно ли считать, что срок полномочий директора был автоматически продлен?

Ответ: Изменения в уставе в части увеличения срока полномочий генерального директора с трех до пяти лет не влекут автоматического продления срока действия трудового договора с директором, заключенного на срок три года.

Обоснование: В соответствии со ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Устав общества является учредительным документом общества, который в обязательном порядке должен содержать сведения о составе и компетенции органов общества (п. 1 ст. 12 Закона N 14-ФЗ). Согласно п. 4 ст. 12 Закона N 14-ФЗ изменения в устав общества вносятся по решению общего собрания участников общества. Изменения, внесенные в устав общества, подлежат государственной регистрации. Изменения, внесенные в устав общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных Законом N 14-ФЗ, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию. Действующее законодательство не содержит норм, на основании которых можно было бы распространить действие изменений, внесенных в устав общества, на ранее возникшие правоотношения.

В силу ст. 275 Трудового кодекса РФ в случае заключения с руководителем организации срочного трудового договора срок его действия определяется учредительными документами организации или соглашением сторон. При этом изменение условий трудового договора допускается по общему правилу соглашением сторон (ст. 72 ТК РФ).

В рассматриваемой ситуации на момент избрания генерального директора ООО он избирался на тот срок, который был предусмотрен действующими на тот момент положениями устава общества. Соответственно, его полномочия составляют три года. Дальнейшее изменение условия устава о сроке полномочий генерального директора не изменяет срок полномочий действующего генерального директора и не является основанием для автоматического их продления.

Таким образом, изменения в уставе не влекут автоматического продления срока действия трудового договора с директором, поскольку новые положения устава распространяются на отношения, возникающие с момента вступления в силу новой редакции устава.