Кто такой исполнительный орган юридического лица

Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества

Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

2. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать только физическое лицо, за исключением случая, предусмотренного статьей 42 настоящего Федерального закона.

3. Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

3.1. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества на совершение определенных сделок. При отсутствии такого согласия или последующего одобрения соответствующей сделки она может быть оспорена лицами, указанными в абзаце первом пункта 4 статьи 46 настоящего Федерального закона, в порядке и по основаниям, которые установлены пунктом 1 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации.

4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Судебная практика и законодательство — 14-ФЗ Об ООО. Статья 40. Единоличный исполнительный орган общества

Таким образом, законодатель, определяя в Трудовом кодексе Российской Федерации особенности регулирования труда руководителя организации, исходит из того, что с ним как с лицом, выполняющим функции ее единоличного исполнительного органа (статья 273), по общему правилу, заключается срочный трудовой договор. Об этом свидетельствуют и предписания иных нормативных правовых актов, касающиеся правового положения исполнительных органов организаций отдельных организационно-правовых форм (пункты 3 и 4 статьи 69 Федерального закона «Об акционерных обществах», пункт 1 статьи 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», пункт 3 статьи 12 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании», подпункт «в» пункта 7 Постановления Правительства Российской Федерации от 16 марта 2000 года N 234 «О порядке заключения трудовых договоров и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий», пункт 7.3 Примерного трудового договора с руководителем федерального государственного унитарного предприятия, утвержденного распоряжением Министерства имущественных отношений Российской Федерации от 11 декабря 2003 года N 6946-р, и др.).

Исполнительный орган ООО

Последний раз обновлено:

Руководством текущей деятельности общества может заниматься:

• единоличный исполнительный орган;
• единоличный и коллегиальный исполнительные органы.

Если участники общества выбирают второй вариант управления, в уставе должна быть определена компетенция каждого из этих органов. В этом случае одно лицо совмещает функции единоличного исполнительного органа и председателя коллегиального исполнительного органа общества.

Исполнительные органы общества подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Единоличный исполнительный орган общества

Название единоличного исполнительного органа определяется собранием участников общества и указывается в уставе общества. Это может быть директор, генеральный директор, президент и др.

Единоличным исполнительным органом может выступать только физическое лицо. Исключением является случай, когда общество передает полномочия единоличного исполнительного органа управляющему – коммерческой организации.

Руководитель организации не может входить в состав надзорных и контрольных органов компании. Если он хочет совмещать свою должность с работой в другой организации, ему нужно получить разрешение совета директоров или общего собрания компании.

Управляющий общества

Общество с ограниченной ответственностью вправе передать по договору полномочия единоличного исполнительного органа управляющему. Такая возможность должна быть закреплена в уставе.

Управляющим может выступать коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Организационно-правовая форма коммерческой организации значения не имеет.

Обратите внимание: управляющий – индивидуальный предприниматель несет ответственность перед обществом только в пределах своего личного имущества. Если он нанесет существенный ущерб компании в результате управления, в полном объеме возместить его вряд ли удастся.

Порядок избрания единоличного исполнительного органа общества

Директора (генерального директора, президента) обычно избирают из состава участников общества. Но он может быть выбран и из другого круга лиц. Если директор не является участником общества, то на общем собрании он не может голосовать за решения по вопросам деятельности общества, а имеет право только совещательного голоса.

Законом или уставом могут быть установлены дополнительные процедуры, которые необходимо провести до выборов единоличного исполнительного органа. Например, проведение конкурса. А к кандидатам могут быть предъявлены дополнительные требования, например высшее специальное образование, опыт практической работы и др.

В уставе может быть установлено, что образование исполнительных органов общества относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (п. 2.1 ст. 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В этом случае он избирает руководителя компании.

Выдвинуть кандидатов на должность руководителя компании могут те же лица, которые вправе вносить вопросы в повестку дня общего собрания.

Срок, на который избирают руководителя компании, должен быть определен уставом (п. 1 ст. 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Обычно решение об избрании руководителя компании принимают большинством голосов (не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов). Его оформляют в виде протокола или решения единственного участника.

В решении должны быть указаны:

• данное лицо, которое избрано на должность руководителя общества или утверждено в качестве управляющего обществом;
• срок, на который избран руководитель общества;
• лицо, на которое возложена обязанность подписывать от имени общества трудовой договор с избранным руководителем или договор с управляющим;
• условия трудовых отношений с руководителем (в том числе размер заработной платы и других выплат) либо условия договора с управляющим.

Трудовой договор с руководителем компании

Рекомендуется также утвердить проект трудового договора с руководителем общества или проект договора с управляющим. Это нужно сделать на общем собрании или на заседании совета директоров. Трудовой договор между обществом и руководителем должен соответствовать нормам трудового, а договор с управляющим – гражданского законодательства.

Договор подписывает председательствующий на собрании или другой участник общества, который уполномочен собранием.

Если руководителем общества с ограниченной ответственностью становится его единственный учредитель, трудовой договор с ним не заключают (ч. 2 ст. 273 ТК РФ).

Прием на работу оформляют приказом. Если в уставе общества нет строгих указаний о том, кто должен подписывать подобные приказы (например, это может быть председатель совета директоров), то его издает и подписывает избранный на должность руководитель.

В приказе необходимо сделать ссылку на решение общего собрания или совета директоров, а также указать, с какой даты руководитель приступает к исполнению своих обязанностей.

Информацию об избрании нового руководителя необходимо представить в:

• банк, чтобы получить возможность распоряжаться деньгами;
• регистрирующий орган для внесения изменений в ЕГРЮЛ.

Для этого в районную налоговую инспекцию, где зарегистрировано общество, нужно представить заявление по форме Р13014 (приказ ФНС России от 31 августа 2020 года № ЕД-7-14/617@). Оно должно быть заверено нотариусом. Госпошлину платить не надо. Если регистрирующий орган не принимает документы, подписанные новым руководителем общества, обжалуйте отказ в вышестоящей инстанции или в суде.

Компетенция и порядок деятельности руководителя общества

Руководитель компании вправе:

• действовать без доверенности от имени общества, представлять его интересы и совершать сделки;
• выдавать доверенности на право представлять интересы общества, в том числе с правом передоверия;
• назначать на должность работников общества, переводить на другую работу и увольнять их, поощрять и налагать дисциплинарные взыскания;
• выполнять другие функции, которые не относятся к компетенции общего собрания, совета директоров, коллегиального исполнительного органа.

Так сказано в пункте 3 статьи 40 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». По сути, единоличный исполнительный орган общества руководит всеми текущими вопросами деятельности общества. Более подробно его функции, порядок деятельности и порядок принятия решений могут быть определены в уставе.

Коллегиальный исполнительный орган общества

Избрать коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекцию и т. п.) может общее собрание участников или совет директоров. Так сказано в пункте 2.1 статьи 32 и статье 33 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Кандидатов в члены коллегиального исполнительного органа могут предложить лица, которые имеют право вносить предложения в повестку дня общего собрания. К члену правления (дирекции) могут быть предъявлены дополнительные требования. Например, высшее образование по определенному профилю, стаж работы и т. д.

В состав правления (дирекции) могут входить только физические лица. Это могут быть как участники общества, так и лица, не входящие в их число. Однако члены совета директоров могут занимать не больше четверти мест в коллегиальном исполнительном органе.

Срок полномочий членов правления (дирекции) устанавливает устав.

Председателем правления (дирекции) является директор (генеральный директор) общества. Исключение составляют случаи, когда полномочия единоличного исполнительного органа переданы управляющему.

Компетенция коллегиального органа

Обычно к компетенции правления (дирекции) относится:

• оперативное управление текущей деятельностью общества;
• обеспечение выполнения решений общего собрания;
• разработка и представление общему собранию годовых планов работы общества;
• подготовка документов финансовой отчетности, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества, проектов распределения его прибылей и убытков;
• разработка и представление на утверждение общего собрания проектов внутренних нормативных, инструктивных, методических и других документов, регламентирующих деятельность общества;
• совершение сделок по распоряжению имуществом общества стоимостью от 10% до 25% балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении такой сделки и т. д.

Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа

Порядок деятельности коллегиального исполнительного органа и принятия им решений устанавливает устав и внутренние документы общества. Там же, как правило, содержатся положения о сроках и порядке его созыва. Организационные вопросы деятельности обычно отражены в Положении о коллегиальном исполнительном органе.

Деятельность правления (дирекции и др.) заключается в принятии решений на заседаниях. Организует и проводит заседания руководитель общества.

Кворум должен составлять не меньше половины численного состава правления (дирекции).

В ходе голосования каждый член коллегиального органа имеет один голос. Член правления (дирекции) должен участвовать в работе лично, так как пункт 5 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» запрещает передавать право голоса другим лицам.

С 14 августа 2018 года закреплено право работников на участие в управлении организацией. Федеральный закон от 3 августа 2018 г. № 315-ФЗ дополнил Трудовой кодекс новой статьей 53.1. А именно – это участие представителей работников в заседаниях коллегиального органа управления организации с правом совещательного голоса (т. е. при голосовании/ином порядке принятия решения по компании его не учитывают, но берут во внимание).

Решение правления (дирекции)

Решения на заседании правления (дирекции) общества принимаются большинством голосов присутствующих. Председатель имеет право решающего голоса в случае равенства голосов, если об этом сказано в уставе.

Решения органа оформляют письменно в виде протокола. Основные требования к его содержанию установлены статьей 181.2 Гражданского кодекса. В уставе или внутреннем документе общества можно закрепить дополнительные требования, например, к форме протокола и сроку его составления.

К протоколу прилагают бюллетени для голосования (опросные листы) и особые мнения членов коллегиального исполнительного органа. Эти документы должны постоянно храниться в компании.

При необходимости коллегиальный исполнительный орган может создавать комитеты из числа своих членов или других сотрудников общества для решения конкретных вопросов. Члены правления (дирекции) имеют право совещательного голоса во время общих собраний участников.

Практика показывает, что правление (дирекцию) воспринимают как орган при директоре. При этом основная роль в управлении текущей деятельностью общества отводится директору.

Однако коллегиальный исполнительный орган – это один из двух исполнительных органов общества со своей компетенцией, коллегиальным порядком принятия решений и ведения документации. Поэтому при его создании необходимо определить компетенцию таким образом, чтобы правление (дирекция) могло эффективно управлять деятельностью общества, а не являться формальным образованием.

Полная версия этой статьи доступна только платным пользователям бератора

Законный представитель юридического лица

Законный представитель юридического лица

С понятием «руководитель организации» очень тесно связан и термин «законный представитель юридического лица».

Это одновременно и одно и тоже, и всё-таки разное. Как мы говорили, разбирая термин руководитель организации, для целей Правил противопожарного режима в Российской Федерации руководителем организации может считать любое уполномоченное лицо или даже индивидуального предпринимателя.

Но при нарушении требований пожарной безопасности между лицом и органами государственной власти возникают отношения, регулируемые Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

И в соответствии с частью 4 статьи 25.4 КоАП интересы юридического лица при рассмотрении дела об административном правонарушении в определенных случаях должностное лицо или судья, который рассматривает дело связанное с нарушением требований пожарной безопасности или неисполнения предписания органов государственного пожарного надзора может признать обязательным присутствие именно законного представителя юридического лица.

И та же статья (только часть вторая) определяет:

законными представителями юридического лица в соответствии с настоящим Кодексом являются его руководитель, а также иное лицо, признанное в соответствии с законом или учредительными документами органом юридического лица. Полномочия законного представителя юридического лица подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение.

Т.е., представим гипотетеческую ситуацию. В отделении Сбербанка, например в Петропавловске-Камчатском нарушены требования пожарной безопасности. Это обнаружил орган надзорной деятельности, возбудил дело об административном правонарушении. Пришел «представитель» Сбербанка -например главный их пожарник. С доверенностью. А ему говорят: нет, нам на рассомотрении дела нужен лично Герман Оскарович Греф. Так как сбербанк это ПАО. Так как именно он, Греф, и есть законный представитель юридического лица, в соответствии с частью 1,2 статьи 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208.. Начинаются споры, уговоры. Ну, действительно, не поедет же Греф в Петропавловск-Камчатский к майору внутренней службы Пипкину на рассмотрение дела о каких-то нарушениях, каких-то требований, какой-то пожарной безопасностию. Так думает представитель Сбербанка. И ошибается. Потому что майор Пипкин имеет право в том числе и с полицей осуществить привод законного представителя юридического лица. Если сочтет нужным.

К сожалению пока таких храбрых майоров не нашлось. Будем надеятся, что еще появятся, ведь по идее, после ареста Сергея Генина, каждый инспектор, рассматривающий дело об АП должен был вызывать (строго по закону) законных представителей компаний типа «Сбербанка», ВТБ, и даже (страшно сказать) Газпрома. Чтобы они сами увидили, что творится у них на объектах.

В правовой системе «Консультант» представлена очень неплохая таблица, которая наглядно показывает кто является законным представителем для тех или иных юридических лиц.

Покаможно сделать вывод: законный представитель юридического лица, при рассмотрении дела об административном правонарушении — это всегда руководитель юридического лица, но не всегда руководитель юридического лица в понятии, определяемом Правилами противопожарного режима — это его законный представитель. Тем более не является законным представителем — юрист по доверенности.

Представляемое юридическое лицо

Основание возникновения представительства / пример документов, подтверждающих полномочия конкретного законного представителя

Общество с ограниченной ответственностью Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие)

Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие)

Статья 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»/Устав

Единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор)

Статья 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Участник полного товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам

Статья 72 Гражданского кодекса РФ (часть первая)

Товарищество на вере

Участники, осуществляющие от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающие по обязательствам товарищества своим имуществом (полные товарищи), если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам

Статья 84 Гражданского кодекса РФ (часть первая)

Единоличный исполнительный орган партнерства (генеральный директор, президент и другие)

Статья 19 Федерального закона от 03.12.2011 N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах»

Производственный кооператив (артель)

Статья 17 Федерального закона от 08.05.1996 N 41-ФЗ «О производственных кооперативах»

Государственное унитарное предприятие и муниципальное унитарное предприятие

Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор)

Статья 21 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»

Обладатель авторских и смежных прав (юридическое лицо), с которым не заключен договор о передаче полномочий по управлению правами

Аккредитованная организация по управлению правами на коллективной основе

Статья 1244 Гражданского кодекса РФ (часть четвертая)

Судовладелец и грузовладелец

Статья 71 Кодекса торгового мореплавания РФ, статья 30 Кодекса внутреннего водного транспорта Российской Федерации

Председатель совета потребительского общества, Председатель правления потребительского общества

Статья 19 Закона РФ от 19.06.1992 N 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации»

Союз потребительских обществ

Председатель совета союза потребительских обществ, Правление союза потребительских обществ

Статья 37 Закона РФ от 19.06.1992 N 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации»

Кредитный потребительский кооператив

Единоличный исполнительный орган кредитного кооператива (председатель кредитного кооператива (председатель правления кредитного кооператива)), директор (исполнительный директор)

Статья 22 Федерального закона от 18.07.2009 N 190-ФЗ «О кредитной кооперации»

Жилищный накопительный кооператив

Единоличный исполнительный орган кооператива (директор)

Статья 44 Федерального закона от 30.12.2004 N 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»

Жилищный или жилищно-строительный кооператив

Председатель правления жилищного кооператива

Статья 119 Жилищного кодекса РФ

Статья 26 Федерального закона от 08.12.1995 N 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»

Садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое объединение граждан (садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое товарищество, садоводческий, огороднический или дачный потребительский кооператив, садоводческое, огородническое или дачное некоммерческое партнерство)

Председатель правления садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения

Статья 23 Федерального закона от 15.04.1998 N 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»

Общество взаимного страхования

Статья 15 Федерального закона от 29.11.2007 N 286-ФЗ «О взаимном страховании»

Товарищество собственников жилья

Председатель правления товарищества собственников жилья

Статья 149 Жилищного кодекса РФ

Адвокатская палата субъекта Российской Федерации

Президент адвокатской палаты

Статья 29 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации

Президент Федеральной палаты адвокатов

Статья 29 Федерального закона от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

Федеральный фонд содействия развитию жилищного строительства

Генеральный директор Фонда

Статья 8 Федерального закона от 24.07.2008 N 161-ФЗ «О содействии развитию жилищного строительства»

Руководитель автономного учреждения (директор, генеральный директор, ректор, главный врач, художественный руководитель, управляющий и другие)

Статья 13 Федерального закона от 03.11.2006 N 174-ФЗ «Об автономных учреждениях»

Управляющая компания международного медицинского кластера

Генеральный директор управляющей компании

Статья 7 Федерального закона от 29.06.2015 N 160-ФЗ «О международном медицинском кластере и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Агентство по страхованию вкладов

Генеральный директор Агентства

Статья 23 Федерального закона от 23.12.2003 N 177-ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации»

Государственная корпорация «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)»

Статья 16 Федерального закона от 17.05.2007 N 82-ФЗ «О банке развития»

Фонд содействия реформированию жилищно- коммунального хозяйства

Генеральный директор Фонда

Статья 11 Федерального закона от 21.07.2007 N 185-ФЗ «О Фонде содействия реформированию жилищно-коммунального хозяйства»

Государственная корпорация по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех»

Генеральный директор Корпорации, первый заместитель или другой заместитель генерального директора Корпорации

Статья 16 Федерального закона от 23.11.2007 N 270-ФЗ «О Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех»

Государственная корпорация по атомной энергии «Росатом»

Генеральный директор Корпорации

Статья 27 Федерального закона от 01.12.2007 N 317-ФЗ «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом»

Государственная корпорация по космической деятельности «Роскосмос»

Генеральный директор Корпорации

Статья 26 Федерального закона от 13.07.2015 N 215-ФЗ «О Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос»

Государственная компания «Российские автомобильные дороги»

Председатель правления Государственной компании

Статья 13 Федерального закона от 17.07.2009 N 145-ФЗ «О государственной компании «Российские автомобильные дороги» и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Центральный банк Российской Федерации

Председатель Банка России

Статья 20 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»

Российский научный фонд

Статья 13 Федерального закона от 02.11.2013 N 291-ФЗ «О Российском научном фонде и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»

Фонд перспективных исследований

Статья 13 Федерального закона от 16.10.2012 N 174-ФЗ «О Фонде перспективных исследований»

инженер пожарной безопасности

Размещено: 21 января 2020 года

Все права на текст статьи принадлежат автору. Копирование, распространение, использование и иные действия, за исключением ознакомления на данной странице сайта ptm01.ru запрещены.

Разрешено: копировать ссылку (url) на данную страницу и направлять скопированную ссылку неограниченному кругу лиц.

В случае сомнений, руководствуйтесь правилом: всё, что не разрешено — запрещено

Органы юридического лица

1. По общему правилу юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы. Органы должны действовать в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами, определяющими систему органов, их полномочия, порядок принятия решений и т.д. Компетенция (полномочия) и даже название органа того или иного юридического лица (даже внутри одной организационно-правовой формы) определяются нормами права, регламентирующими организацию и деятельность различных юридических лиц, и учредительными документами.

Орган юридического лица не является субъектом гражданского права; он часть юридического лица.

Орган юридического лица, действуя от его имени, заключает договоры. Например, генеральный директор общества заключает от его имени договоры поставок, аренды и т.д. Орган выступает от имени юридического лица также при совершении юридическим лицом односторонних сделок, например таких, как публичное обещание награды, принятие наследства и т.д.

Органы юридического лица классифицируются по различным основаниям (исполнительные и контрольно-ревизионные, единоличные и коллегиальные, назначаемые и избираемые и т.д.).

Назначение или избрание органов юридического лица осуществляется по правилам, установленным законом (но не иными правовыми актами) и учредительными документами. Так, органом унитарного предприятия является руководитель, который назначается уполномоченным собственником органом ( ст. 113 ГК). В уставе общества с ограниченной ответственностью, в частности, должны быть определены состав и компетенция органов управления обществом ( ст. 89 ГК).

2. Иногда — в случаях, предусмотренных учредительными документами, — может быть установлено, что от имени юридического лица могут выступать несколько лиц, действующих совместно или независимо друг от друга. Например, может быть установлено, что заключение определенного вида договоров допускается только при одновременном волеизъявлении генерального директора и финансового директора общества (соответственно, оба этих лица подписывают договор).

3. В отдельных случаях (крайне редко) ГК предусматривает, что правоспособность юридического лица реализуется им через своих участников. В частности, согласно п. 1 ст. 72 ГК каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам.

4. Лицо, уполномоченное выступать от имени юридического лица, должно действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно. Причем эта обязанность возлагается как на то лицо, которое выступает от имени юридического лица в силу закона или учредительных документов, так и на членов коллегиальных органов (наблюдательного совета, правления и т.д.).

На случай неисполнения или ненадлежащего исполнения указанной обязанности установлена следующая санкция: такое лицо должно возместить убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду ( ст. 15 ГК)). Соответствующее требование может быть заявлено самим юридическим лицом или его участниками (и никем более). Оно может быть удовлетворено лишь при наличии вины лица. Действия неразумные и (или) недобросовестные свидетельствуют о вине. И напротив, если действия разумные и добросовестные, то о вине говорить не приходится ( ст. ст. 53 , 53.1 ГК).

5. Юридическое лицо может приобретать права и принимать на себя обязанности не только через свои органы, но и через представителей ( п. 1 ст. 182 ГК).

6. Возникновение прав и появление обязанностей у юридического лица могут быть обусловлены действиями работников данного юридического лица. Так, юридическое лицо возмещает вред, причиненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей ( ст. 1068 ГК). Возникновение прав и обязанностей юридического лица происходит также вследствие событий, с которыми закон или иной правовой акт связывает наступление гражданско-правовых последствий ( п. 1 ст. 8 ГК).

Компания-нерезидент – единоличный исполнительный орган ООО

П ри очевидной сложности конструкции привлечение внешней организации по договору управления в качестве единоличного исполнительного органа достаточно популярно 2 . Обусловлено это целым рядом причин. Например, в случае привлечения управляющей организации к имущественной ответственности реальной становится возможность компенсации управляемому обществу убытков, причиненных виновными действиями (бездействием) исполнительных органов в порядке, установленном ст. 44 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» 3 .

Налоговый аспект

Использование института внешнего корпоративного управляющего привлекательно с налоговой точки зрения. Так, управляющая организация в отдельных холдингах используется в качестве одного из механизмов финансирования в группе компаний: выплата вознаграждения данной организации – неплохой, с точки зрения налогообложения, способ изъятия у дочерних компаний денежных средств и их аккумулирования на счетах головной компании, в частности, для дальнейшего инвестирования и перераспределения денежной массы. Привлечение управляющей компании позволяет оптимизировать налоговые расходы в рамках группы компаний посредством трансфертного ценообразования, а именно, когда часть налоговой нагрузки в холдинге переносится на льготный режим налогообложения – на управляющую организацию, применяющую, в частности, упрощенную систему налогообложения и, соответственно, освобожденную от уплаты налога на прибыль, налога на имущество организаций, ЕСН и НДС. Расходы на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также на приобретение услуг по такому управлению включаются в состав прочих расходов, связанных с производством и реализацией (подп. 18 и 19 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ). Тем самым головная компания и (или) дочерние компании холдинга вправе отнести расходы по оплате услуг управляющей организации к расходам, уменьшающим налогооблагаемую прибыль общества 4 .

Правовое регулирование

Несмотря на распространенность института корпоративного управления, законодательное определение управляющей компании раскрывается только посредством привязки к инвестиционным фондам, паевым инвестиционным фондам и негосударственным пенсионным фондам.

Может ли компания-нерезидент, зарегистрированная в соответствии с законодательством иностранного государства, выступать в качестве единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью? Иначе – может ли быть директором ООО иностранная компания?

Согласно положениям Гражданского кодекса РФ (ст. 53) любое юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с нормами законодательства и учредительными документами общества.

Руководство текущей деятельностью общества осуществляется посредством единоличного исполнительного органа общества (или единоличного исполнительного органа и коллегиального исполнительного органа). Законом предусмотрено, что единоличный исполнительный орган уполномочен действовать от имени общества, представлять его интересы, совершать сделки, выдавать доверенности от имени хозяйственного общества, издавать приказы о назначении на должности, о переводе, увольнении работников ООО, а также осуществлять иные полномочия, не отнесенные к компетенции общего собрания участников ООО.

Единоличным управляющим органом ООО (избираемым общим собранием участников ООО на срок, определяемый уставом) может быть только физическое лицо (ст. 40 Закона об ООО). Исключение из этого правила – управляющий (ст. 42 Закона об ООО). Общество вправе передать осуществление полномочий единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность предусмотрена уставом. Из содержания статьи 32 (подп. 2 п. 2.1) настоящего закона явственно следует, что управляющим органом ООО может быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Управляющей организации передается весь объем полномочий, который определен действующим законодательством и уставом хозяйственного общества для единоличного исполнительного органа.

Таким образом, вырисовывается следующая схема: в качестве директора ООО выступает иностранная компания (например, зарегистрированная в соответствии с законодательством Англии FOREX LTD 5 ). Представляет английскую компанию физическое лицо – директор FOREX LTD. Им может быть как гражданин РФ, так и иностранное физическое лицо (в своем примере мы не будем усложнять цепочку наличием корпоративного директора в иностранной компании). В итоге управление российским ООО сконцентрировано в руках английской компании, а действует от имени FOREX LTD и, соответственно, представляет ООО директор английской компании.

Цели создания такого холдинга с иностранным элементом или привлечения сторонней организации могут быть абсолютно разными (оптимизация налогового бремени, структурирование бизнеса, усиление контроля, возможность использования неограниченного круга управленческих ресурсов и пр.). Если иностранный компонент не усложняет повседневного управления обществом (например, директором FOREX LTD является гражданин РФ), то положительный экономический эффект, приносимый подобными решениями, преобладает над затратами, ложащимися на организаторов предприятий. Желание российской компании делегировать функции директора иностранной компании становится понятным.

Передача полномочий единоличного исполнительного органа юридическому лицу

Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющему осуществляется на основании договора, условия которого подтверждаются на общем собрании участников ООО. Договор с управляющей организацией является гражданско-правовым, в нем содержатся отдельные элементы договоров поручения, доверительного управления имуществом, возмездного оказания услуг, безвозмездного пользования (например, имуществом, предоставляемым управляющей организации). Данные положения дают право некоторым цивилистам рассматривать такой договор как смешанный гражданско-правовой договор (ст. 421 ГК РФ).

По вопросу передачи полномочий единоличного исполнительного органа юридическому лицу существуют две противоположные точки зрения:

1. при передаче таких полномочий юридическому лицу управляемое хозяйственное общество должно сменить свое место нахождения, указав в своих учредительных документах место нахождения управляющей организации и принять меры для внесения изменений в свои учредительные документы, а также предпринять меры для передачи налогового дела в налоговую инспекцию по месту нахождения управляющей организации;
2. при передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации смена места нахождения юридического лица не требуется.

«Передача по договору полномочий единоличного исполнительного органа общества другому юридическому лицу, имеющему иное местонахождение, не означает, что у общества в данном случае отсутствует исполнительный орган или что изменяется местонахождение исполнительного органа общества. Поскольку место нахождения юридического лица имеет существенное значение для определения правоспособности юридического лица, подсудности споров, для решения вопросов, связанных с уплатой налогов и неналоговых платежей, временная передача функций (или их части) управляющей организации не должна кардинально изменять местонахождение этого юридического лица и лишать контролирующие органы возможности осуществлять проверки его деятельности» 6 .

Статьей 54 Гражданского кодекса РФ установлено, что место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа – иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности. Уплата налога организацией, не имеющей обособленных подразделений, производится по месту ее нахождения. Представление деклараций и уплата налога на прибыль производятся по месту нахождения организации, а не по месту нахождения управляющей компании 7 .

Рассмотрим правовую сторону делегирования исполнительных полномочий.

В России основополагающим критерием, используемым для определения налогового резидентства юридического лица, является место государственной регистрации. Согласно закону «О налоге на прибыль предприятий» 8 плательщиками налога на прибыль являются предприятия и организации, которые зарегистрированы в качестве юридических лиц согласно законодательству Российской Федерации, что соответствует ст. 11 и гл. 25 НК РФ.

Специальными нормами об ООО 9 не предусмотрено запрета на передачу обязанностей исполнительного органа иностранной компании. Однако на практике известны случаи отказа налоговых органов в регистрации ООО, где управляющей компанией выступает иностранное юридическое лицо. Отказ инспектора налоговых органов матировали, ссылаясь на содержание ст. 50 ГК РФ: «Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий».

Согласно п. 1 ст. 1186 ГК РФ право, применимое к гражданско-правовым отношениям, осложненным участием иностранных юридических лиц, определяется в соответствии с международно-правовыми договорами РФ, ГК РФ, другими федеральными законами (п. 2 ст. 3 ГК РФ), а также обычаями делового оборота.

Статус организации в качестве юридического лица, организационно-правовая форма, правопреемство, содержание правоспособности, порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятие на себя гражданских обязанностей, способность юридического лица отвечать по своим обязательствам определяется на основе личного закона юридического лица, то есть в соответствии с правом страны, где учреждено данное юридическое лицо.

Поскольку действующее законодательство не содержит каких-либо ограничений относительно возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа иностранному юридическому лицу, полагаем, что договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа может быть заключен с иностранной коммерческой организацией, зарегистрированной согласно закону страны регистрации.

Тем не менее налоговые инспекторы, выдавая очередной отказ в регистрации ООО, директором которой является иностранная компания, исходят из буквального и узкого толкования нормы ГК РФ, без учета специальных норм, регулирующих отношения, осложненные иностранным элементом. Считаем такую позицию неверной и противоречащей нормам закона. По нашему мнению, полномочия единоличного исполнительного органа ООО могут быть делегированы иностранной организации на основании соответствующего договора, если возможность такой передачи предусмотрена уставом ООО. Отсутствие законодательного регулирования, судебных прецедентов, рекомендаций не способствует развитию данного института, вызывая только спорные вопросы и недоумение. Полагаем, что внесение изменения в Закон об ООО не только прояснит вопросы, связанные с регистрацией ООО с иностранным корпоративным директором, но и позволит избежать ненужных затрат учредителей компаний, способствует избежанию двусмысленного толкования норм права.

Решение о привлечении стороннего управляющего может быть принято как в момент регистрации ООО, так и в процессе осуществления обществом хозяйственной деятельности.