Изменение цены работы по договору подряда

Изменение цены работы по договору подряда

В статье анализируются причины увеличения цены выполняемой по договору подряда работы (сметы) с точки зрения объективности их возникновения. Случаи объективного превышения сметы классифицируются на две группы: 1) вызванные необходимостью проведения дополнительных работ; 2) обусловленные возрастанием стоимости предоставленных подрядчиком материалов и оборудования, а также оказываемых ему третьими лицами услуг.

Сделан вывод об отсутствии оснований для дифференциации их правового регулирования и предложено предусмотреть для них в законе единые правила.

Ключевые слова: договор подряда; цена работы (смета); превышение сметы; предупреждение заказчика

Подряд представляет собой один из договоров о выполнении работ (п. 1 ст. 702 Гражданского кодекса РФ; далее – ГК РФ). В силу сложности многих выполняемых по этому договору работ, перечень необходимых для достижения их результатов мероприятий при заключении договора может быть определен только приблизительно.

Кроме того, как опосредующий осуществление определенного вида социальной деятельности, подряд не может быть исполнен в момент его совершения, между заключением договора и получением результата работы всегда существует некоторый промежуток времени [3, с. 426]. Зачастую этот договор предусматривает выполнение длительных, состоящих из нескольких этапов работ.

Перечисленные обстоятельства приводят к выводу о том, что в период выполнения работы могут возникнуть обстоятельства, которые повлекут увеличение цены работы. Учитывая данный фактор, российское гражданское право традиционно предусматривает, что цена работы (смета) может являться не только твердой, но также и приблизительной. Такая классификация закреплена и в действующем ГК РФ (п. 4 ст. 709).

Приблизительная цена работы означает, что заказчик обязан произвести оплату как в ее пределах, так и при ее незначительном превышении [3, т. 3, с. 435]. Твердая цена по общему правилу не предполагает никаких изменений. Нужно отметить, что ГК РФ впервые в развитии отечественного института договора подряда закрепил презумпцию твердой цены работы (п. 4 ст. 709).

Несомненно, что увеличение цены работы может привести к утрате заказчиком интереса в выполнении работы. Но и подрядчик, при объективном возрастании цены, также может утратить свой интерес в оплате выполненной работы, если смета останется прежней.

При этом весьма важно классифицировать причины превышения цены работы в зависимости от их характера на субъективные и объективные [4, с. 532]. К субъективным причинам следует отнести те, которые обусловлены исключительно поведением подрядчика или заказчика. Представляется, что превышение сметы по обстоятельствам, за которые отвечает подрядчик, не может влечь возникновения у последнего права требовать оплаты сверхсметных расходов [6, с. 177].

Напротив, объективные причины возникают в силу обстоятельств, не зависящих от воли сторон договора. Случаи объективного превышения сметы в зависимости от своих причин могут быть классифицированы на две группы:

1) вызванные необходимостью проведения дополнительных работ;

2) обусловленные возрастанием стоимости предоставленных подрядчиком материалов и оборудования, а также оказываемых ему третьими лицами услуг.

Такая классификация прослеживается и в законе (п. 5, 6 ст. 709 ГК РФ). При этом названный кодекс дифференцирует указанные варианты с учетом того, о твердой или приблизительной смете идет речь. Так, ситуация увеличения цены работы по мотиву необходимости проведения дополнительных работ предусмотрена только для приблизительной сметы. Наоборот, возрастание цены работы в связи с удорожанием материалов, оборудования, услуг третьих лиц может служить поводом только для увеличения твердой сметы. Хотя в посвященном этому вопросу абз. 2 п. 6 ст. 709 ГК РФ об этом прямо не сказано. Большинство авторов (М.В. Кротов [2, с. 314], О.Н.Садиков [5, с. 282]) полагают, что речь идет об увеличении только твердой цены работы.

Следует отметить, что необходимость названной дифференциации правового регулирования не совсем понятна. Перечисленные выше случаи превышения сметы носят объективный характер, поэтому не связаны с какими-либо упущениями со стороны подрядчика. Между тем указанная дифференциация приводит к достаточно существенным отличиям в объеме прав и обязанностей сторон договора. Так, в случае несогласия с превышением приблизительной сметы по причине необходимости проведения дополнительных работ заказчик вправе отказаться от договора, при этом подрядчик может потребовать уплаты ему цены за выполненную часть работы. О праве подрядчика в такой ситуации отказаться от договора при несогласии заказчика на увеличение сметы в законе ничего не сказано (абз. 1 п. 5 ст. 709 ГК РФ).

Наоборот, при превышении цены работы по причине возрастания стоимости материалов и т.п. закон говорит о том, что при несогласии заказчика на такое превышение подрядчик вправе требовать расторжения договора в судебном порядке (абз. 2 п. 6 ст. 709 ГК РФ). Неясно, почему для таких случаев, в отличие от предусмотренных абз. 1 п. 5 ст. 709 ГК РФ, установлена иная (судебная) процедура прекращения договора. Также в абз. 2 п. 6 ст. 709 ГК РФ ничего не сказано ни о праве заказчика на отказ от договора, ни об его обязанности уплатить цену за выполненную часть работы. Не говорится в данной норме и о том, что подрядчик должен своевременно предупредить заказчика о возникновении обстоятельств, влекущих увеличение сметы.

Думается, что по причине схожести рассматриваемых ситуаций их правовое регулирование должно быть унифицированным как для твердой, так и для приблизительной цены работы. В качестве варианта урегулирования этой ситуации может быть предложен следующий подход.

Поскольку о возрастании сметы в первую очередь должен знать подрядчик, обосновано возложить на него обязанность информировать заказчика о возникшей необходимости превысить смету (твердую – во всех случаях, приблизительную – при существенном превышении). Несогласие заказчика на такое превышение предлагается расценивать как форму его отказа от исполнения договора.

В отношении вопроса о том, должен ли в такой ситуации заказчик уплатить часть цены за выполненную часть работы, необходимо отметить следующее. Как уже было замечено выше, действующий закон предусматривает, что подрядчик вправе требовать оплаты за выполненную часть работы только при отказе заказчика от договора в связи с его несогласием на увеличение сметы по причине необходимости проведения дополнительных работ (абз. 1 п. 5 ст. 709 ГК РФ).

Согласно п. 2 ст. 709 ГК РФ, цена работы императивно состоит из двух элементов – компенсации издержек подрядчика и его вознаграждения. При этом работа выполняется подрядчиком за свой риск. Риск подрядчика, как правило, включает в себя два элемента – риск случайной гибели или повреждения результата работы до его сдачи заказчику и риск невозможности выполнения работы [1, с. 17].

Поэтому как риск возникновения необходимости проведения дополнительных работ, так и риск удорожания материалов, оборудования и услуг третьих лиц понятием «риск подрядчика» не охватывается. В связи с этим обоснованно полагать, что при прекращении договора ввиду несогласия заказчика на вызванное указанными обстоятельствами увеличение сметы подрядчику должны быть компенсированы некоторые понесенные им в связи с выполнением работы издержки.

Определяя круг этих издержек, необходимо отметить, что прекращение договора подряда в связи с несогласием заказчика на увеличение сметы может произойти на любой стадии развития этого правоотношения. Это означает, что на момент прекращения договора подрядчик за собственный счет может приобрести для выполнения работы некоторые материалы. Более того, на данный момент уже может существовать результат незавершенной работы.

Согласно ст. 729 ГК РФ, принятие результата незавершенной работы является правом, а не обязанностью заказчика. Думается, что аналогичное мнение может быть высказано и в отношении приобретенных подрядчиком за свой счет и предназначенных для выполнения работы материалов.

Поэтому нужно признать, что предоставление подрядчику в случае прекращения договора по рассматриваемому основанию права требовать от заказчика полной компенсации понесенных им в связи с выполнением работы издержек не может быть признано обоснованным. Иначе возникнет ситуация, в которой заказчик, обязанный компенсировать эти издержки, даже при отсутствии своего желания будет вынужден получить от подрядчика приобретенные последним материалы или результат незавершенной работы. Если заказчик не сделает этого, то у подрядчика возникнет неосновательная выгода.

Конечно, подрядчик после прекращения договора не всегда сможет реализовать приобретенные материалы по той цене, по которой он их приобрел. Может не компенсировать полностью его издержек и продажу результата незавершенной работы.

Представляется обоснованным, чтобы перечисленные экономические потери подрядчика в случае отказа заказчика от договора в связи с объективным увеличением сметы компенсировал заказчик. Таким образом, речь должна идти о компенсации заказчиком только тех издержек подрядчика, которые последний не сможет возместить за счет приобретенных им для выполнения работы материалов или созданного им результата незавершенной работы. Если же перечисленное имущество соглашается получить сам заказчик, то он должен компенсировать издержки подрядчика в полном объеме.

В отношении второго элемента цены работы – вознаграждения подрядчика может быть отмечено следующее. В рассматриваемых случаях приводящие к увеличению сметы обстоятельства возникают объективно. Поэтому, если заказчик отказывается от исполнения договора по причине несогласия на увеличение сметы, вряд ли обосновано возлагать на него обязанность уплатить подрядчику какое-либо вознаграждение за выполненную часть работы. Думается, что интересы сторон будут уже в достаточной степени сбалансированы за счет возложения на заказчика обязанности по компенсации указанных издержек подрядчика.

Предложенный выше подход к ситуациям объективного увеличения цены работы позволил бы не только унифицировать их правовое регулирование, но и исключил бы возможность возникновения неопределенности в развитии подрядного правоотношения. Ведь сейчас ГК РФ допускает вариант, когда заказчик не соглашается с превышением сметы, однако от договора не отказывается. В этом случае подрядчику останется либо выполнить работу по первоначальной цене (очевидно, с невыгодой для себя) либо потребовать расторжения договора в судебном порядке в связи с существенным изменением обстоятельств (ст. 451 ГК РФ). Непонятно, для чего создавать такие сложности для добросовестного подрядчика, если речь идет о ситуации, когда заказчик по существу не возражает против прекращения договора, не соглашаясь на вызванное объективными обстоятельствами увеличение сметы.

Как было отмечено выше, в настоящее время закон возлагает на подрядчика обязанность своевременно предупредить заказчика о возникновении обстоятельств, влекущих увеличение сметы, только при необходимости проведения дополнительных работ. Однако вряд ли будет правильным считать, что такое предупреждение не должно быть сделано подрядчиком и в случае увеличения сметы по причине возрастания стоимости предоставленных им материалов, оборудования и.т.д. Иначе заказчик может оказаться в положении, когда он, независимо от своего мнения, будет обязан оплатить существенно увеличившуюся цену работы.

Поэтому может быть сделан вывод о том, что предупреждение подрядчика об обстоятельствах, влекущих объективное увеличение сметы, должно являться своевременным, как это и сказано в законе (абз. 2 п. 5 ст. 709 ГК РФ). При этом под своевременностью предупреждения справедливо понимать его предварительный характер, т.е. подрядчику следует сделать данное предупреждение в разумный срок до начала выполнения им соответствующих дополнительных работ, использования возросших в цене материалов, оборудования и т.д. [1, с. 58–59]. Кроме того, нужно признать, что предупреждение подрядчика о превышении сметы должно быть обоснованным, т.е. быть обусловленным объективными факторами, влекущими увеличение цены работы.

С учетом высказанных соображений, представляется целесообразным внесение изменений в п. 5 и 6 ст. 709 ГК РФ, направленных на унификацию содержащихся в них правил.

Библиографический список

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. М.:Статут, 2005. Кн. 3: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. 1053 с.

Гражданское право: учебник для вузов под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: Проспект, 1997. Ч. 2. 784 с.

Иоффе О.С. Обязательственное право // Избр. тр.: в 4 т. СПб.: Юрид. центр Пресс, 2004. Т. 3. 837 с.

Комментарий к Гражданскому Кодексу РСФСР / 1964 г. под ред.Е.А.Флейшиц и О.С.Иоффе. М.: Юрид. лит., 1970. 824 с.

Комментарий к Гражданскому Кодексу РФ части второй (постатейный) / под ред. О.Н. Садикова. М.:Изд. группа ИНФРА-М, 1996. 800 с.

Советское гражданское право: учебник для вузов / под ред. О.А. Красавчикова. М.: Высш. шк., 1985. Т. 2. 544 с.

Риск неверного определения цены договора подряда несет исполнитель, а не заказчик

1 декабря Верховный Суд вынес Определение № 303-ЭС20-10766 по делу о взыскании исполнителем порядных работ затрат на уплату НДС с заказчика.

В ноябре 2014 г. камчатское краевое ГКУ «Единая дирекция по строительству» заказало работы по строительству сельского учебного комплекса у ООО «Камчатская строительная компания» по договору подряда на общую сумму в 133,7 млн руб. без НДС. Впоследствии правопреемником заказчика стало краевое ГКУ «Служба заказчика Министерства строительства Камчатского края».

Подрядчик выполнил работы на сумму в 132,7 млн руб., которые были оплачены заказчиком. Кроме того, с заказчика был взыскан почти 1 млн руб. долга за выполнение дополнительного объема договорных работ (дело № А24-573/2017). В итоге общая стоимость всех работ не превысила установленную договором цену.

Впоследствии «Камчатская строительная компания» обратилась в арбитражный суд с иском к учреждению о взыскании 10,5 млн руб. затрат на уплату НДС по подрядному договору. Свои исковые требования общество обосновало тем, что по результатам исполнения договора ГКУ должно уплатить ему сверх оговоренной в договоре цены, указанной без НДС, сумму затрат по уплате обществом этого налога своим поставщикам при приобретении товаров и услуг, необходимых для выполнения работ.

Суд удовлетворил иск, а апелляция и кассация поддержали его решение. Они сочли, что договорная цена не включает в себя НДС, в связи с чем спорная сумма налога подлежит взысканию с ответчика. Свою позицию суды обосновали ссылками на информационные письма ВАС РФ от 24 января 2000 г. № 51 и Президиума ВАС РФ от 10 декабря 1996 г. № 9.

В связи с этим краевое ГКУ «Служба заказчика Министерства строительства Камчатского края» обратилось в Верховный Суд РФ с кассационной жалобой.

После изучения материалов дела № А24-5838/2019 Судебная коллегия по экономическим спорам ВС напомнила, что в гражданско-правовых отношениях заказчика и исполнителя сумма НДС является частью цены соответствующего договора, которая выделяется (если иное не следует из условий сделки) из этой цены для целей налогообложения.

Предыдущая судебная практика, заметил ВС, действительно признавала, что продавец товаров (работ, услуг) вправе взыскать с покупателя не уплаченные при расчетах за реализованный товар суммы, составляющие НДС, если при указании договорной цены стороны не сделали оговорку о включении этого налога в соответствующую сумму независимо от наличия в договоре условия о возможности увеличения цены. Такой подход нашел отражение в информационных письмах ВАС РФ, на которые сослались нижестоящие суды.

Между тем, подчеркнул Суд, Пленум ВАС РФ в п. 17 Постановления от 30 мая 2014 г. № 33 о некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием НДС, занял иной подход, отметив, что бремя надлежащего учета сумм НДС при определении окончательного размера указанной в договоре цены, ее выделения в расчетных и первичных учетных документах, счетах-фактурах отдельной строкой лежит только на одной из сторон сделки (на продавце как налогоплательщике). Данный подход, отвечающий ст. 424 ГК РФ, предполагает, что риск неправильного понимания налогового законодательства при определении окончательного размера цены по общему правилу возлагается на налогоплательщика (исполнителя) и не может с безусловностью перелагаться на другую сторону договора.

Со ссылкой на собственную практику Верховный Суд напомнил, что по общему правилу возможность увеличения цены сделки и дополнительного взыскания сумм НДС с покупателя в случае неправильного учета налога продавцом при формировании окончательного размера цены договора допускается лишь тогда, когда такая возможность согласована обеими сторонами договора или предусмотрена нормативными правовыми актами. В рассматриваемом же случае цена договора была твердой, а сам спорный договор не предусматривал положений о возможности ее увеличения в связи с изменением налоговых обязательств исполнителя. Закон, который устанавливает обязательность пересмотра договорной цены в рассматриваемой ситуации, также отсутствует.

Как пояснил ВС, нижестоящие суды фактически проигнорировали, что в исследуемом им споре истец фактически просил взыскать не суммы налога, подлежащие уплате им самим как налогоплательщиком при реализации работ по договору подряда в пользу учреждения, а требовал компенсации сумм НДС, уплаченных обществом своим контрагентам в цене приобретенных у них товаров (работ, услуг). Вместе с тем в силу п. 2 и 3 ст. 709 ГК РФ цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. При этом цена может быть определена путем составления сметы.

Высшая судебная инстанция также напомнила, что для подрядчика, применяющего УСН, суммы «входящего» НДС являются частью его издержек на приобретение соответствующих товаров (работ, услуг). Со ссылкой на письма Госстроя России от 6 октября 2003 г. № НЗ-6292/10 и Минрегиона России от 16 января 2012 г. № 1076-08/ДШ-05 Верховный Суд отметил, что с переходом на УСН организации и ИП продолжают уплачивать НДС поставщикам строительных материалов, изделий и конструкций, а также управлениям механизации за оказываемые услуги, поэтому уплаченные суммы налога учитываются в составе затрат подрядчика при определении сметной стоимости работ.

«В данном случае стоимость работ определена по утвержденной и прошедшей экспертизу проектно-сметной документации. Цена договора является твердой и окончательной на весь срок выполнения работ и не подлежит никаким изменениям; оплата работ осуществляется по цене договора в соответствии со сметой. Возможность пересмотра сметы по требованию одной из стороны договор не содержит. Из материалов дела не следует, что общество было введено в заблуждение учреждением при составлении сметы и формировании указанных в ней статей издержек. Обстоятельств, позволяющих квалифицировать поведение учреждения при заключении договора подряда как злоупотребление правом, запрещенное ст. 10 Гражданского кодекса, суды не установили», – заключил ВС, отменив судебные акты нижестоящих инстанций и отказав в удовлетворении иска.

Адвокат, партнер Five Stones Consulting Екатерина Болдинова подчеркнула, что в рассматриваемом деле прослеживается не самая обычная для практики ситуация: подрядчик пытается взыскать с заказчика сумму НДС, которую он, будучи на упрощенной системе налогообложения, уплатил своим поставщикам: «То есть фактически речь идет о требовании увеличить сумму договора на какую-то часть понесенных исполнителем затрат, которые входят в смету работ и являются при этом расходами самого исполнителя».

По мнению эксперта, позиция Верховного Суда состоит в том, что при заключении договора подряда с твердой ценой подрядчик вряд ли сможет что-то взыскать сверх этой цены, включая НДС. «Согласно общему правилу взыскать с покупателя (или заказчика) сумму сверх договора можно только в случае, когда такая возможность прямо предусмотрена в соглашении. Но поскольку стороны об этом не договаривались, взыскать эту сумму с заказчика невозможно. Поскольку такая история не самая обыденная, маловероятно, что она будет часто повторяться в практике, тем не менее учитывать это определение Верховного Суда необходимо, как и многократно проверять договоры на предмет соответствующих условий о возможности увеличения установленной в договоре цены на сумму НДС», – заключила Екатерина Болдинова.

Адвокат, старший юрист налоговой практики Bryan Cave Leighton Paisner (Russia) LLP Дмитрий Кириллов особо отметил, что в рассматриваемом деле заказчиком по спорному договору является краевое государственное казенное учреждение, т.е. специальный субъект, к которому применяется законодательство о госзакупках. «По налоговым последствиям сделок с такими контрагентами имеется ряд судебных актов (в частности, по делам № А15-3160/2016; № А51-6032/2017; № А53-29054/2017), где суды сделали вывод о том, что контракт должен заключаться заказчиком по цене победителя закупочной процедуры независимо от применяемой им системы налогообложения. Они указывали, что корректировка цены контракта в зависимости от применения контрагентом УСН законом не предусмотрена и противоречит принципу твердости цены контракта, установленному ч. 2 ст. 34 Закона о госзакупках. На этом основании исполнителям было отказано во взыскании НДС сверх цены контракта либо неосновательного обогащения в виде включенного в контракт НДС, не подлежащего уплате исполнителю, применяющему УСН», – пояснил эксперт.

По словам адвоката, в рассматриваемом деле Верховный Суд не посчитал необходимым исследовать этот вопрос и руководствовался общими нормами гражданского законодательства, хотя упоминание о твердой сумме контракта в комментируемом определении Суда имеется. «С точки зрения гражданского законодательства ВС РФ приравнял уплаченный субподрядчикам НДС к любым другим издержкам подрядчика, не предусмотренным сметой, и счел их не подлежащими возложению на заказчика», – резюмировал Дмитрий Кириллов.

Что такое договор подряда

И чем он отличается от трудового договора

Договор подряда регулируется нормами Гражданского кодекса РФ, а трудовой договор — нормами Трудового кодекса РФ.

Для трудовых договоров установлены правила о минимальной оплате труда, оплачиваемом отпуске, социальных гарантиях: это принцип защиты более слабого. Для гражданско-правовых договоров, к которым относится и договор подряда, установлены только базовые принципы о свободе договора и равноправии сторон-участников.

Отличие договора подряда от трудового договора

Стороны договоров. Стороны трудового договора именуют работодателем и работником.

Работодатель — совершеннолетний гражданин, индивидуальный предприниматель, организация, орган власти: без ограничений. Работник — только физическое лицо. Старше 16 лет, но есть исключения: актером можно работать уже с рождения.

Стороны договора подряда именуют подрядчиком и заказчиком.

На каждой стороне может быть совершеннолетний гражданин (с согласия родителей — с 14 лет), индивидуальный предприниматель, юридическое лицо.

Предмет договоров. Предмет договора подряда — это результат с выполненными действиями, созданной или измененной вещью.

Не важно, как будет достигнут результат и сколько ресурсов будет вложено туда. Важно, чтобы получилось то, что заказано, согласованного качества.

Предмет трудового договора — процесс, в котором работник выполняет должностные обязанности по внутреннему графику работы.

Работник тоже должен достигать хороших результатов, но делает он это под контролем руководителя в конкретном месте и конкретное время.

Оплата труда в трудовых отношениях и цена в договоре подряда. За свой труд работник получает заработную плату за отработанные часы и за отработанный полный месяц. Зарплата не может быть ниже федерального прожиточного минимума, который с 1 января 2019 года составляет 11 280 рублей.

По договору подряда оплата может быть любой, минимум не установлен.

Подрядчик получает вознаграждение, но в стоимость услуг по договору также включаются его издержки: расходы на закупку материалов, проезд и другие.

И из вознаграждения, и из зарплаты может быть вычтена часть для компенсации убытков, причиненных некачественно выполненной работой.

Заказчика по договору подряда не касаются правоотношения исполнителя с кем-то еще, но работодатель может удержать до 70% зарплаты по исполнительным листам, полученным из службы судебных приставов.

Например, если работник не платит алименты или кредит, бухгалтер работодателя обязан удержать часть зарплаты, чтобы деньги попали к ребенку или в банк.

Срок в договорах. Трудовые договоры бывают срочными и бессрочными. В юриспруденции «срочный» не означает «немедленный, экстренный», это означает, что у договора имеется срок действия.

Большая часть трудовых договоров не имеет конечного срока. У работающих по срочным трудовым договорам меньше гарантий, поэтому такие договоры разрешено заключать в исключительных случаях: для сезонной работы, на время декрета основного сотрудника, с выборными и творческими работниками и в более редких ситуациях.

Стороны договора подряда сами согласовывают срок его действия, на это в законе нет ограничений. Этот срок может быть привязан ко времени, когда работы по договору должны быть выполнены — в этом случае не обязательно дважды указывать, к какому сроку работы должны быть сделаны и в какой период действует договор. Но сроки могут и не совпадать: например, договор подряда заключается на год, а в течение этого срока заказчик будет обращаться к подрядчику несколько раз по разным вопросам.

Порядок заключения договоров. Договор подряда заключается после согласования перечня работ, которые требуется выполнить, срока и стоимости их выполнения. Обычно у подрядчика уже есть шаблон договора, который предлагается подписать заказчику: это оферта и ее акцепт.

Трудовой договор, как и договор подряда, действует с момента подписания или с другой согласованной даты.

Если нет даты, когда работнику приступать к своим обязанностям, он должен выйти на работу на следующий день.

Расторжение договора. Стороны договора подряда вправе расторгнуть договор по обоюдному согласию в любой момент.

Заказчик в любой момент вправе отказаться от договора и компенсировать подрядчику все расходы. Он также может отказаться от договора, если подрядчик работает очень медленно, и потребовать от него компенсации убытков. Другие основания расторжения договора можно написать в самом договоре.

Если одна из сторон хочет расторжения договора, а вторая не согласна, вопрос решают в суде.

В трудовом кодексе значительно больше оснований для расторжения трудового договора, чем для расторжения договора подряда. Это защищает работника от появления в договоре условий, которых он мог не понять и все равно подписать договор.

Основания расторжения договора подряда и трудового договора похожи:

• желание работника;
• согласие сторон;
• некачественное выполнение работником обязанностей;
• экономическая нецелесообразность сохранения трудовых отношений (сокращение штата, например);
• внешние причины (призыв работника в армию, например).

Расторжение трудового договора всегда оформляется приказом работодателя с подписью работника. Расторжение договора подряда оформляют по судебному решению или соглашению сторон, но при истечении срока действия договора это не обязательно.

Разграничение в судебной практике. Суды руководствуются условиями договора и нормами Трудового и Гражданского кодексов при разрешении договорных споров. Каким кодексом руководствоваться в суде, влияет не то, как договор назвали, а то, о чем стороны договорились на самом деле.

По указу Верховного суда Российской Федерации договор подряда на самом деле является трудовым, если подразумевает:

1. Личное выполнение работы.
2. Соблюдение графика труда.
3. Акцент на обязанности, а не на результат.
4. Постоянный характер работы и оплаты.
5. Наличие руководства и контроля.
6. Отсутствие у исполнителя другого дохода.
7. Оборудованное заказчиком рабочее место.

Это всё признаки трудовых правоотношений.

Как оформляются договор подряда и трудовой договор

Оба вида договоров заключаются в письменном виде и подписываются обеими сторонами. Регистрировать договоры нигде не нужно, но государство о них узнает: новый контрагент будет фигурировать в налоговой отчетности, а за работника будут перечислять НДФЛ.

В трехдневный срок с начала работы оформляется приказ о приеме.

Записи в трудовую книжку. Работодатель вносит запись в трудовую книжку, если работник отработал больше пяти дней. Сведения о работе по совместительству вносятся в трудовую книжку только по желанию работника.

Оплата труда и налогообложение. Работодатели считают НДФЛ на выплаченную зарплату и перечисляют его в бюджет. Заказчики делают то же самое с вознаграждением подрядчику-физлицу.

На размер зарплаты и расходов по договору подряда можно уменьшить сумму налогооблагаемых доходов.

Документы для оформления. В любом случае понадобятся паспорта, чтобы подписать договоры. Если обе стороны — физические лица, просто покажите друг другу паспорта. У подписывающего договор руководителя юридического лица должна быть доверенность или приказ на право действовать без доверенности. От юридического лица также необходимы свидетельства о государственной регистрации и постановке на налоговый учет.

При заключении трудового договора работнику понадобятся:

• трудовая книжка;
• ИНН;
• военный билет;
• диплом, аттестат, сертификат об уровне образования;
• дополнительные документы (например, справка об отсутствии судимости при оформлении на педагогическую должность).

При заключении договора подряда желательно проверить устав подрядчика, наличие у него лицензий и допусков: может ли он заниматься подрядными работами.

Преимущества и недостатки договора подряда для работника

1. У заказчика нет расходов на взносы в фонды, поэтому оплата подрядчику может быть выше.
2. Свободный график работы без надзора руководства.
3. Если подрядчик работает быстро, ему не добавят дополнительных обязанностей без увеличения оплаты.

1. Отсутствие социального обеспечения на случай болезни, беременности, учебы.
2. Нет оплачиваемого отпуска.
3. Не будет трудового стажа.
4. Оплачивается только достигнутый результат, независимо от затрат времени.
5. Убытки заказчика по вине подрядчика последний возмещает полностью, а работник только в пределах зарплаты, если нет договора о полной материальной ответственности.

Какой вид договора с работником более выгоден предпринимателю

Предпринимателю выгоднее договор подряда:

1. Не надо платить взносы в фонды, которые увеличивают расходы на оплату труда почти в полтора раза.
2. Не нужно оборудовать безопасное рабочее место.
3. Не нужно включать информацию о работнике в отчетность для государственных органов.
4. Не надо оплачивать то время, когда работник фактически не работает — находится на больничном или в отпуске.

У подрядчика меньше социальных гарантий, поэтому маскировать трудовой договор договором подряда запрещено.

За уклонение от подписания трудового договора или за подписание договора подряда с фактическим работником предусмотрен штраф от 5 до 200 тысяч рублей.

В договоре подряда стороны юридически равнозначны, но фактически это может быть не так: подрядчик может не понимать реального смысла договора и согласиться на невыгодные условия. Исполнитель по договору подряда имеет меньше социальных гарантий, и плохо, если это не компенсируется свободным графиком и увеличенной оплатой.

Государство в лице трудовых инспекций защищает права работников от недобросовестных работодателей. Исполнитель должен получать либо социальные гарантии, либо больше денег.

Часто задаваемые вопросы

Где скачать шаблон договора подряда. Разновидностей договоров подряда очень много, и для разных случаев могут понадобиться разные пункты. Мы рекомендуем не копировать договор один в один, а редактировать его под себя.

Возможна ли переквалификация договора подряда в трудовой договор. В постановлении пленума Верховного суда указаны все обстоятельства, при которых возможна переквалификация.

Если человек, названный подрядчиком в договоре, ежедневно приходит в 9 утра в офис заказчика, садится за компьютер и получает оплату не после подписания акта приемки работ, а два раза в месяц, то в суде точно скажут, что это трудовые правоотношения.

Что лучше для работника — срочный трудовой контракт или договор подряда. Все зависит от обстоятельств. Если за период, на который оформляется договор, работник не собирается заболеть, лучше договор подряда. В некоторых случаях за время выполнения работы можно и в отпуск съездить, и дополнительно с другими контрагентами работать: финансовая выгода выше.

Если период работы длительный, нельзя исключать, что работник заболеет, не справится со своими задачами или не соберется искать новый проект. Лучше составить срочный трудовой договор с больничными, более высоким пособием по безработице и с частичной материальной ответственностью.

Возможно ли одновременное заключение таких контрактов. Возможно даже совмещение нескольких трудовых договоров, тем более трудового договора и договора подряда. По договору подряда нет обязанности находиться в определенное время в определенном месте, кроме этапов сдачи работы, поэтому выполнять обязательства подрядчика можно по вечерам или в выходные. Главное, чтобы не страдало качество ни там, ни там.

Возможно ли одновременное заключение таких контрактов. Да, если у работника нет трудовой книжки, ее оформляет работодатель. Хотя на практике, скорее всего, попросят ее купить и принести.

Изменение цены работы по договору подряда

Денисова Инга, Руководитель Юридической службы (материал был опубликован в майском номере журнала «Кирпич»):

Продолжаем публикацию статей на тему «Типичные ошибки договоры подряда». В данной статье мы рассмотрим раздел «Цены» и «Сроки».

Сроки в договоре подряда

ГК РФ определяет условие о сроках как существенное. Данную позицию поддерживает и сложившаяся в настоящее время судебная практика. При этом существенными считаются именно начальный и конечный сроки выполнения работ, согласование промежуточного срока (сроков) не является обязательным для сторон. Не стоит путать сроки начала и окончания работ и сроки действия договора (даты вступления в силу и окончания его действия).

Промежуточные сроки в договоре подряда

Установление промежуточных сроков имеет значение, если работы носят длительный или сложный характер и существует необходимость в контроле хода и качества работы путем приемки ее промежуточных результатов (ст. 715 ГК РФ), и в большей мере защищают интересы заказчика по договору.
Для согласования промежуточных сроков стороны должны выделить конкретные этапы работы (с определением перечня и объема работы по каждому из них) и с учетом сроков начала и окончания работы указать срок окончания каждого этапа. Сроком завершения последнего этапа работы будет являться конечный срок выполнения всей работы в целом.
При этом подрядчику не стоит забывать, что он несет ответственность за несоблюдение как начального и конечного сроков, так и промежуточных сроков договора. Однако стороны могут исключить ответственность подрядчика за нарушение промежуточного срока (сроков) выполнения работы в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 708 ГК РФ. Это позволит подрядчику в случае нарушения сроков одного этапа «нагнать» упущенное время при выполнении следующего этапа работ, исключая тем самым риск предъявления ему заказчиком неустойки (ст. 330 ГК РФ) или требования о возмещении причиненных нарушением промежуточных сроков убытков (ст. 393 ГК РФ).

Правила определения сроков

Сроки выполнения работы должны быть установлены с учетом правил, предусмотренных ст. ст. 190 — 194 ГК РФ: календарной датой, истечением периода времени или указанием на событие.
Такое событие должно обладать признаком неизбежности наступления, т.е. не зависящим от воли и действий сторон или третьих лиц. Не являются с точки зрения закона надлежащими способы определения сроков путем соотнесения их с:

• уплатой заказчиком аванса,
• выполнением заказчиком иных действий (передача объекта для производства работы, исходных данных, согласование, подписание документов и др.),
• совершением каких-либо действий третьими лицами, не являющимся стороной договора подряда, подписанием договора,
• подписанием акта выполненных работ.

Если подрядчик хочет подстраховаться в части просрочки выполнения своих обязательств из-за несоблюдения заказчиком сроков выплаты аванса, передачи строительной площадки или совершения иных действий, которые имеют существенное значения для выполнения работ самим подрядчиком, рекомендуем применить следующую конструкцию:

• определить сроки начала и окончания работ в соответствии с требованиями ст. ст. 190 — 194 ГК РФ;
• определить сроки выполнения заказчиком определенных действий так же календарными датами или периодом времени;
• сделать в тексте договора оговорку, согласно которой в случае несвоевременного выполнения заказчиком обязательств по совершению определенных договором действий, срок окончания выполнения работ продлевается соразмерно сроку задержки выполнения заказчиком таких обязательств.

Тем самым, и существенные условия договора будут определены надлежащим образом, и подрядчик не будет поставлен в зависимость от добросовестности заказчика в части выполнения им своих обязательств по договору.

Цена работы

Цена работы представляет собой денежное выражение стоимости работы (как самого процесса, так и его результата) в единицах определенной валюты. Для того чтобы цена работы не была предметом споров, сторонам при заключении договора следует согласовать указанные ниже моменты.

Размер цены и способ ее определения

Цена может быть установлена в рублях, условных денежных единицах (у.е.) или валюте иностранного государства. В последнем случае необходимо обязательно согласовать курс, по которому она будет пересчитана в рубли для осуществления платежа (п. 2 ст. 317 ГК РФ).

Если на момент заключения договора сторонам не известен точный размер цены, они могут указать в договоре способ ее определения (п. 1 ст. 709 ГК РФ), как то:

• согласование базовой части цены работы и индекса цен, который рассчитывается уполномоченным
  государственным органом, либо коэффициента;
• согласование тарифа (цены) на аналогичную работу, утвержденного государственным или муниципальным органом для государственных и муниципальных предприятий и действующего на момент, установленный договором (например, на дату выставления счета, осуществления платежа и т.п.);
• согласование тарифа по нормам времени и объема работы.

Состав цены

Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика (например, расходов на приобретение материалов, оборудования, оплату услуг третьих лиц, прочих затрат, связанных с выполнением работ), а также причитающееся ему вознаграждение (п. 2 ст. 709 ГК РФ). Если стороны не включают ряд издержек в цену договора, но компенсация их будет являться обязанностью заказчика, необходимо четко прописать перечень таких издержек и порядок их возмещения. Если стороны не исключили издержки из цены договора, то считается, что цена работы включает компенсацию всех издержек подрядчика, которые он понесет при выполнении работы.
Следует также отразить, включает ли цена работы налог на добавленную стоимость (НДС) или данный налог подлежит оплате заказчиком сверх цены договора.

Смета (в случае определения цены таким образом)

Смета представляет собой расчет, в котором детально указываются виды работ, их объем и стоимость, стоимость предоставляемых подрядчиком материалов и оборудования и др. Составление сметы защищает в первую очередь интересы заказчика, поскольку смета позволяет детально зафиксировать стоимость, как всей работы, так и ее отдельных этапов или видов работ, получить представление о составе цены, о соотношении издержек и вознаграждения подрядчика, о наименовании, количестве и стоимости предоставляемых подрядчиком материалов и оборудования, избежать завышения или занижения цены.
Обязанность по составлению сметы может быть возложена на подрядчика. В таком случае смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента ее подтверждения (подписания) заказчиком.

Условие о распределении экономии, полученной подрядчиком

Экономия подрядчика представляет собой разницу, образовавшуюся между размером издержек подрядчика, которые были заложены в цену (п. 2 ст. 709 ГК РФ), и суммой фактических расходов, понесенных подрядчиком при выполнении работы (ст. 710 ГК РФ).
Экономия подрядчика может возникнуть в результате использования последним более эффективных методов выполнения работы либо вследствие изменения рыночных цен на материалы и оборудование, учитывавшиеся при определении цены (в смете). Не признается экономией подрядчика уменьшение расходов в связи с применением не предусмотренного сметой материала и выполнение подрядчиком меньшего объема работы, чем предусмотрено договором. В договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами (п. 2 ст. 710 ГК РФ), например в процентном соотношении. Стороны также могут договориться о возврате заказчику экономии в полном объеме.

Стороны могут определить цену (смету) как твердую или приблизительную

Твердая цена не может быть изменена по требованию подрядчика в случае необходимости проведения дополнительных работ или увеличения фактических затрат последнего, определяется обычно в фиксированной сумме денежных средств, уплачиваемых за выполненные работы. Такой способ определения цены в большей мере защищает интересы заказчика.
Приблизительная цена имеет место, когда стороны не могут заранее определить полный объем работ, подлежащих выполнению по договору подряда, и (или) размер необходимых расходов, в том числе количество и стоимость материалов и оборудования, предоставляемых подрядчиком, объем и стоимость услуг, оказываемых подрядчику третьими лицами, другие издержки подрядчика. Соответственно, такой способ определения цены защищает интересы подрядчика.
Если в договоре не указано, какой является цена — твердой или приблизительной, то цена будет считаться твердой, и каждая из сторон не вправе потребовать ее изменения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов (п. 6 ст. 709 ГК РФ).

Дополнительные работы по подряду: как не оказаться в минусе из-за ошибки в договоре

Андрей Ларин рекомендует:

Готовые формулировки для заказчика и подрядчика в договоре.

Как сформулировать условия договора в пользу подрядчика.Обычно стороны узнают о том, что нужны дополнительные работы, уже после заключения договора. Но заказчик не всегда оперативно одобрить стоимость новых работ. Чтобы быстро получать деньги на оплату дополнительных работ, заранее обговорите условие о цене и пропишите в договоре упрощенную процедуру согласования.Согласуйте приблизительную цену или смету.

По общему правилу цена в договоре подряда считается твердой. Иные условия стороны могут прописать в договоре подряда. Для подрядчика выгоднее приблизительная цена — так легче обосновать дополнительные работы и получить за них деньги от заказчика.

Если заказчик не оплачивает дополнительные работы, подрядчик должен доказать три обстоятельства. Дополнительные работы не предусматривали ни договор, ни проектная документация. Часто суды обязывают подрядчика доказать реальную необходимость выполнения работ, вплоть до того, что назначают судебную экспертизу, чтобы это установить.

Согласованная цена существенно выросла. Превышение на 5 процентов суды не признают существенным и не поддерживают увеличение цены. Иногда суды делают такой же вывод даже в том случае, если цена выросла на 10 процентов.

Как доказать,что в дополнительных работах не было необходимости

Заказчик своевременно получил уведомление. Уведомить заказчика необходимо как минимум до начала выполнения работ. Если подрядчик не получает ответ в течение десяти дней и законом или договором не предусмотрен иной срок, он обязан приостановить работы, иначе суд встанет на сторону заказчика. Убытки от простоя при этом возмещает заказчик. Если заказчик не хочет их возмещать, он обязан доказать, что в дополнительных работах не было необходимости.

Чтобы доказать, что согласовали с заказчиком дополнительные работы, используйте дополнительные соглашения, платежные поручения, в которых в качестве назначения платежа указаны допработы, письма от заказчика, нотариально заверенную переписку. Если представитель заказчика согласовал дополнительные работы по электронной почте, на переписку можно сослаться в суде.

ВАС разъяснил, что этом случае считается, что действия совершила сама компания, пока не доказано обратное. Суды принимают такие доказательства. Суды также начали расценивать как допустимое доказательство скриншоты интернет-страниц, которые не заверены у нотариуса.

Если нет хотя бы одного условия, подрядчик теряет право получить оплату за работу. Ему придется завершить работы по ранее согласованной цене, даже если это будет убыточно. Исключение — если подрядчик не докажет, что были необходимы немедленные действия в интересах заказчика. Например, из-за того, что приостановка могла повлечь гибель или повреждение объекта строительства.

Пропишите упрощенный порядок согласования. Чтобы избежать длительных процедур согласования, укажите в договоре, каким образом заказчик одобряет объем и стоимость дополнительных работ. Имейте в виду, что отсутствие ответа на письма о необходимости проведения работ не считается автоматическим согласием заказчика.

Как сформулировать условия договора в пользу заказчика

Заказчик вправе в одностороннем порядке без дополнительной оплаты вносить изменения в техническую документацию. Но при условии, что вызываемые этим дополнительные работы не превышают 10 процентов от стоимости строительства, которая указана в смете, и не меняют характера предусмотренных работ. Чтобы уложиться в смету, выгоднее закрепить в договоре подряда твердую цену и прописать подробную процедуру согласования дополнительных работ.Согласуйте твердую цену.

Ее можно зафиксировать в виде конкретной цифры, которая определяет стоимость работ, или указать в смете — приложении к договору. Суд может признать цену твердой, даже если в договоре предусмотрены механизмы, как стороны согласовывают или изменяют стоимость работ. Зафиксировать цену можно и в сопутствующих документах, например, протоколе заседания закупочной комиссии по выбору исполнителя по результатам конкурентных переговоров или предварительном сводном сметном расчете.

Пропишите риски выявления дополнительных работ.Большинство судов рассматривают подрядчиков как достаточно квалифицированных лиц, которые могут оценить необходимость проведения дополнительных работ на объекте, а также их стоимость, сроки и объем. Чтобы исключить спор, включите в договор условия, которые будут явно свидетельствовать, что в обязанности подрядичка входит в том числе установление необходимости проведения дополнительных работ. Перенесите расходы на такие работы на подрядчика.

Включите в смету отдельную статью «Непредвиденные расходы» с определенной суммой. Если дополнительные работы объективно потребуются и вы не сможете переложить их стоимость на подрядчика, укажите в качестве источника финансирования эту статью. Это поможет уложиться в смету. Такой подход поддерживается судами и не влечет дополнительных затрат для заказчика.

Например, заказчик одобрял работы, которые были включены в проект, в пределах, которые предусматривал сметный расчет в разделе на непредвиденные расходы и затраты. При этом заказчик может не согласиться с увеличением стоимости работ и отказаться от договора, но должен оплатить уже выполненные работы.

Юридического бюро «АргументЪ» рекомендует составлять проекты договоров таким образом, чтобы в дальнейшем у вас не возникало проблем. Для уверенности в своих действиях обращайтесь к нашим юристам для составления документов, согласно юридическим нормам действующего законодательства.