Как оплачиваются дополнительные работы по договору подряда

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

По заключенному договору подряда на капитальное строительство возникла необходимость выполнения ранее неучтенных в смете дополнительных работ (предприятие — заказчик по договору). Стоимость дополнительных работ по дополнительной смете превышает 10% от основной сметы. Цена договора твердая (в договоре нет указания на то, что она приблизительная), но стороны оформляют дополнительное соглашение на выполнение дополнительных работ. При этом подрядчик применяет к цене работ другие повышающие коэффициенты, чем те, которые применялись к основным работам, ссылаясь, что на дату выполнения дополнительных работ действуют уже новые коэффициенты. Коэффициенты утверждены внутренней Методикой определения стоимости строительно-монтажных и ремонтных работ, действующей у подрядчика. Эта Методика разработана в соответствии с МДС 81-35.2004. Заказчик согласен оплатить дополнительные работы, но с применением прежнего повышающего коэффициента, который применялся к цене основных работ. Дополнительные работы ранее не были учтены в первичной технической документации. Дополнительные соглашение и смета сторонами договора подряда еще не подписаны. В договоре подряда имеется условие, в соответствии с которым при выявлении в процессе выполнения работ по договору необходимости выполнения работ, неучтенных при согласовании договора или учтенных в меньших объемах, а также при внесении заказчиком изменений в переданную подрядчику документацию, подрядчик принимает к выполнению дополнительные работы на тех же условиях, что и основные работы, если они являются профильными.
Прав ли заказчик в данной ситуации? Может ли заказчик ссылаться на п. 6 ст. 709 ГК РФ в данном случае?

1. Согласно п. 1 ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения (п. 1 ст. 709 ГК РФ). В рассматриваемом случае цена договора была определена в соответствии со сметными нормативами в строительстве, установленными Методикой определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации МДС 81-35.2004, утвержденной постановлением Госстроя РФ от 05.03.2004 N 15/1. Индексы изменения сметной стоимости разрабатываются ежеквартально по видам строительства Министерством Строительства и Жилищно-коммунального хозяйства (Минстрой России). После составления сметного расчета для перевода стоимости работ и затрат в текущую (рыночную) цену применяются коэффициенты пересчета в текущий уровень цен (смотрите также постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2017 N 15АП-10064/17). В связи с этим полагаем, что стороны договора подряда имеют возможность предусмотреть и конкретизировать порядок, при котором подрядчик вправе применить к дополнительным подрядным работам повышающие индексы и коэффициенты.
Вместе с тем, учитывая базовый принцип свободы договора (ст. 421 ГК РФ), стороны могут предусмотреть и иные правовые последствия для подрядчика при возникновении необходимости проведения дополнительных подрядных работ. В рассматриваемом случае стороны договорились о выполнении дополнительных работ подрядчиком на тех же условиях, что и основные работы. Данное условие договора, по нашему мнению, исключает возможность подрядчика требовать применения к дополнительным работам повышающих коэффициентов. Однако в любом случае окончательное решение данного вопроса зависит от конкретных обстоятельств и может быть достигнуто лишь по соглашению сторон, а при его отсутствии — только судом.
2. Основная цель твердой цены состоит в том, чтобы защитить заказчика от рисков возможного удорожания строительства, связанного, в частности, с увеличением объема подлежащих выполнению работ. То есть твердая цена по смыслу п. 6 ст. 709 ГК РФ подлежит оплате заказчиком за результат работ в целом, безотносительно к тому, какой объем работ для достижения этого результата пришлось выполнить подрядчику.
Общие положения о подряде, закрепленные в ст. 709 ГК РФ, в силу п. 2 ст. 702 ГК РФ подлежат применению также к отношениям, возникшим из договора строительного подряда, если иное не установлено специальными нормами Гражданского кодекса РФ о строительном подряде. Условия выполнения и оплаты дополнительных работ по договору строительного подряда регламентированы нормами ст. 743 ГК РФ. Указанные в данной статье правовые последствия выполнения дополнительных работ обусловлены увеличением цены договора строительного подряда, изменение которой производится по правилам п. 6 ст. 709 ГК РФ. Следовательно, обязанность по оплате дополнительных работ у заказчика возникает только в том случае, если такие работы по видам, объему и цене были согласованы заказчиком и последний дал согласие на их выполнение подрядчиком и последующую оплату (смотрите также постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 05.04.2016 N Ф06-7261/16, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2016 N 17АП-1008/16, постановление Арбитражного суда Московского округа от 02.03.2018 N Ф05-494/18, постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.05.2018 N Ф05-5122/18).

Рекомендуем также ознакомиться с материалом:
— Энциклопедия решений. Выявление подрядчиком не учтенных в технической документации работ.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Иванов Александр

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Барсегян Артем

26 сентября 2018 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Дополнительные работы по подряду: как не оказаться в минусе из-за ошибки в договоре

Андрей Ларин рекомендует:

Готовые формулировки для заказчика и подрядчика в договоре.

Как сформулировать условия договора в пользу подрядчика.Обычно стороны узнают о том, что нужны дополнительные работы, уже после заключения договора. Но заказчик не всегда оперативно одобрить стоимость новых работ. Чтобы быстро получать деньги на оплату дополнительных работ, заранее обговорите условие о цене и пропишите в договоре упрощенную процедуру согласования.Согласуйте приблизительную цену или смету.

По общему правилу цена в договоре подряда считается твердой. Иные условия стороны могут прописать в договоре подряда. Для подрядчика выгоднее приблизительная цена — так легче обосновать дополнительные работы и получить за них деньги от заказчика.

Если заказчик не оплачивает дополнительные работы, подрядчик должен доказать три обстоятельства. Дополнительные работы не предусматривали ни договор, ни проектная документация. Часто суды обязывают подрядчика доказать реальную необходимость выполнения работ, вплоть до того, что назначают судебную экспертизу, чтобы это установить.

Согласованная цена существенно выросла. Превышение на 5 процентов суды не признают существенным и не поддерживают увеличение цены. Иногда суды делают такой же вывод даже в том случае, если цена выросла на 10 процентов.

Как доказать,что в дополнительных работах не было необходимости

Заказчик своевременно получил уведомление. Уведомить заказчика необходимо как минимум до начала выполнения работ. Если подрядчик не получает ответ в течение десяти дней и законом или договором не предусмотрен иной срок, он обязан приостановить работы, иначе суд встанет на сторону заказчика. Убытки от простоя при этом возмещает заказчик. Если заказчик не хочет их возмещать, он обязан доказать, что в дополнительных работах не было необходимости.

Чтобы доказать, что согласовали с заказчиком дополнительные работы, используйте дополнительные соглашения, платежные поручения, в которых в качестве назначения платежа указаны допработы, письма от заказчика, нотариально заверенную переписку. Если представитель заказчика согласовал дополнительные работы по электронной почте, на переписку можно сослаться в суде.

ВАС разъяснил, что этом случае считается, что действия совершила сама компания, пока не доказано обратное. Суды принимают такие доказательства. Суды также начали расценивать как допустимое доказательство скриншоты интернет-страниц, которые не заверены у нотариуса.

Если нет хотя бы одного условия, подрядчик теряет право получить оплату за работу. Ему придется завершить работы по ранее согласованной цене, даже если это будет убыточно. Исключение — если подрядчик не докажет, что были необходимы немедленные действия в интересах заказчика. Например, из-за того, что приостановка могла повлечь гибель или повреждение объекта строительства.

Пропишите упрощенный порядок согласования. Чтобы избежать длительных процедур согласования, укажите в договоре, каким образом заказчик одобряет объем и стоимость дополнительных работ. Имейте в виду, что отсутствие ответа на письма о необходимости проведения работ не считается автоматическим согласием заказчика.

Как сформулировать условия договора в пользу заказчика

Заказчик вправе в одностороннем порядке без дополнительной оплаты вносить изменения в техническую документацию. Но при условии, что вызываемые этим дополнительные работы не превышают 10 процентов от стоимости строительства, которая указана в смете, и не меняют характера предусмотренных работ. Чтобы уложиться в смету, выгоднее закрепить в договоре подряда твердую цену и прописать подробную процедуру согласования дополнительных работ.Согласуйте твердую цену.

Ее можно зафиксировать в виде конкретной цифры, которая определяет стоимость работ, или указать в смете — приложении к договору. Суд может признать цену твердой, даже если в договоре предусмотрены механизмы, как стороны согласовывают или изменяют стоимость работ. Зафиксировать цену можно и в сопутствующих документах, например, протоколе заседания закупочной комиссии по выбору исполнителя по результатам конкурентных переговоров или предварительном сводном сметном расчете.

Пропишите риски выявления дополнительных работ.Большинство судов рассматривают подрядчиков как достаточно квалифицированных лиц, которые могут оценить необходимость проведения дополнительных работ на объекте, а также их стоимость, сроки и объем. Чтобы исключить спор, включите в договор условия, которые будут явно свидетельствовать, что в обязанности подрядичка входит в том числе установление необходимости проведения дополнительных работ. Перенесите расходы на такие работы на подрядчика.

Включите в смету отдельную статью «Непредвиденные расходы» с определенной суммой. Если дополнительные работы объективно потребуются и вы не сможете переложить их стоимость на подрядчика, укажите в качестве источника финансирования эту статью. Это поможет уложиться в смету. Такой подход поддерживается судами и не влечет дополнительных затрат для заказчика.

Например, заказчик одобрял работы, которые были включены в проект, в пределах, которые предусматривал сметный расчет в разделе на непредвиденные расходы и затраты. При этом заказчик может не согласиться с увеличением стоимости работ и отказаться от договора, но должен оплатить уже выполненные работы.

Юридического бюро «АргументЪ» рекомендует составлять проекты договоров таким образом, чтобы в дальнейшем у вас не возникало проблем. Для уверенности в своих действиях обращайтесь к нашим юристам для составления документов, согласно юридическим нормам действующего законодательства.

Обязан ли заказчик по договору строительного подряда оплатить дополнительные работы?

Законодательство устанавливает два вида цены работ — твердую и приблизительную, при этом установлено, что ежели цена твердая, оплату дополнительных работ требовать нельзя.

Что на деле? В подавляющем большинстве случаев (давайте опустим госконтракты), допработы всё же появляются.

Наученные жизнью подрядчики останавливают работы, как того требует закон и подписывают допсоглашение. Не наученные — делают допработы, попутно согласовывая смету. Это жизнь. Чудесным образом смета так и остается неподписанной, а работы не оплачиваются, как выполненные сверх твердой цены, со ссылкой на 709 ГК РФ.

Есть ли ситуации, когда можно возражать?

Позиции судов разделяются на три лагеря:

одни утверждают, что подрядчик должен доказать, что он предпринимал попытки согласовать с заказчиком дополнительные работы (в ряде случаев стоимость дополнительных работ взыскивается и без таких доказательств), фактически выполнил и заказчик результат работ использует;

другие утверждают, что если дополнительные работы не входят в предмет основного договора, их стоимость можно предъявить как неосновательное обогащение самостоятельным иском, не связанным с основным договором подряда, если доказать, что заказчик давал указания об их выполнении;

наконец, иные слуги Фемиды полагают, что если подрядчик на свой риск не согласовал дополнительные работы письменным соглашением сторон, их стоимость взысканию не подлежит ни при каких обстоятельствах.

Как вообще подрядчики оказываются в подобных обстоятельствах? Этот вопрос не правового характера, и всё же. На удивление в таких ситуациях оказываются и маститые компании, к примеру, когда выполнение работ требуется срочно, а согласование дополнительной сметы сопряжено с большими бюрократическими проволочками. Часто подрядчик делает одну и ту же работу дважды в результате неправильной организации строительства самим заказчиком: это случаи собери-разбери-собери, к примеру. Это целых три комплекса работ вместо одного. И тому подобное.

Я на практике сталкивалась со взысканием стоимости выполненных без заключения договора работ, при неподписанных актах о приемке, когда были доказательства сдачи этих работ ответчиком вышестоящему заказчику. Такой практики много, однако на деле ситуация всё та же: мой доверитель не согласовал ни предмет, ни стоимость, ни сроки, а решение суда положительное.

Каждый раз разводишь руками и не знаешь, к чему готовиться.

Еще одна существенная сложность заключается в том, что дополнительные работы — такие же строительные работы, которые должны соответствовать нормам. Должна быть исполнительная документация, в том числе и все журналы работ. Когда идет спор об объемах и стоимости выполненных работ суд назначает экспертизу, потому что так сказал ВС РФ. Но эксперты — не боги, сквозь стены не видят. Нет актов освидетельствования скрытых работ — нет и взыскания их стоимости.

Что делает заказчик, чтобы избавить подрядчика от груза лишних денег:

ограничивает доступ к строительной площадке: исполнительная документация хранится на объекте

по факту завершения работ, забирает исполнительную документацию «на подписание» / проверку и оставляет у себя

изначально не выдает рабочую документацию к проекту, создавая фактическую невозможность выполнить исполнительную документацию, обещая подрядчику, что это не будет проблемой и др.

Однако сдача исполнительной документации — это обстоятельство, с которым связана сама возможность сдать работы заказчику.

Смею предположить, что в значительном числе случаев заказчиком изначально создаются возможности для ухода от расчета с подрядчиком. Перспектива возбуждения уголовного дела — стремящаяся к нулю.

Пожалуй, самые простые способы решения проблемы: утвержденный соглашением сторон порядок обмена сообщениями с использованием эл.почты и мессенджеров. Это уже увеличивает доказательную базу в разы.

Еще мне нравится, когда в предмете договора указывается не название комплекса работ, скажем, «устройство кровли здания магазина», а ссылка на сметный расчет, что автоматически превращает смету в составляющую предмета договора, и любые дополнительные работы по тому же самому устройству кровли становятся новым предметом соглашения сторон, а не «доделками» по первоначальному договору.

В целом, я склоняюсь к тому, что подрядчик крайне редко выполняет допработы по доброте душевной, и когда результат работ представляет ценность для заказчика и им используется, это гораздо более статья 1102, чем 709 ГК РФ. Здесь явно имеется коллизия в пользу заказчика.

Можно конечно возразить — подрядчик тоже может сокрыть некоторые виды работ, дабы в итоге заказчик был вынужден оплачивать новые и новые работы. От такого злоупотребления легко защититься, правильно оформив тот же предмет договора либо оплатив стороннему лицу экспертизу сметы. Стоимость экспертизы, кстати, соглашением сторон можно возложить на подрядчика, ежели он юлит и гарантировать отсутствие допработ не хочет. Нормы о договоре купли-продажи, к примеру, не содержат правового основания без оплаты удержать товар, поставку которого покупатель не согласовывал.

Способов борьбы с недобросовестностью много, а судебная практика, как всегда, разная. С чем нас, юристов, и поздравляю.

Дополнительные работы: что предусмотреть в договоре, чтобы контрагент их оплатил?

Заключая договор о выполнении работ «под ключ», заказчику нужно быть аккуратным с его условиями. Есть риск, что ему придется заплатить за работы, согласие на которые он не давал. Как сформулировать условия договора подряда, чтобы его цена включала все непредвиденные расходы? Кто оплатит дополнительные работы, если их можно было предвидеть заранее?

Рассказывает:

Владимир Липавский,

управляющий партнер юридической фирмы Ost Legal, магистр РШЧП

Распределение рисков дополнительных работ

Споры, связанные с дополнительными работами, можно условно классифицировать на четыре группы.

Первая группа: возникли дополнительные работы, которые нельзя было предвидеть. К увеличению объема работ могут привести, к примеру, непредвиденные геологические и почвенные условия, инфраструктурные ограничения. Речь идет о ситуациях, которые не могли учесть ни заказчик, ни подрядчик.

Споры здесь касаются того, кто несет такие непредвиденные расходы. Условия об этом важно включить в договор. Обычно в договорах такие риски относят на заказчика.

Вторая группа: возникли дополнительные работы, которые можно было предвидеть. Необходимость дополнительных работ может быть связана с недостатками проектирования, упущениями при заключении договора, упущениями подрядчика.

Обычно распределение таких рисков стороны прямо прописывают в договоре. Довольно часто такие риски относят на подрядчика.

На практике распространена ситуация, когда заказчик разрабатывает проектную документацию, а подрядчик на ее основании разрабатывает рабочую документацию и по ней выполняет работу.

Здесь возникает проблема. С одной стороны, подрядчик должен проверить проектную документацию. С другой стороны, проверка требует времени и дополнительных расходов. Кроме того, не все части проектной документации можно проверить. Например, если часть проектной документации содержит результаты проектных изысканий, то проверить их можно только путем повторного выполнения тех же самых изысканий.

Решение проблемы: стороны в договоре определяют, какая часть документации или информации, предоставленной заказчиком, не требует проверки. Если в этой части документации есть ошибки или пропуски, то это полностью риск заказчика.

Оставшуюся часть документации и информации, которые предоставил заказчик, подрядчик должен проверить в определенный договором срок. Если он выявит ошибки, то может указать на них заказчику, и тот должен их исправить. Если подрядчик не проверил документацию или не обнаружил в ней ошибки, то в дальнейшем он утратит право ссылаться на ошибки и пропуски в документации.

Рекомендация заказчикам: включайте в договор условие о том, что проверка проектной документации является одним из видов работ и что за эти работы установлена цена.

Третья группа: дополнительные работы возникли из-за требований обязательных технических правил, которые стороны не учли. Решение спора в этой ситуации зависит от того, имелись ли такие требования на момент заключения договора или возникли уже после.

Если требования существовали до заключения договора, то возникшие из-за них дополнительные работы относятся к риску подрядчика. Именно он должен учесть требования действующих обязательных правил.

Если требования появились после заключения договора, это дает подрядчику право требовать изменения цены и продления сроков выполнения работ.

Четвертая группа: дополнительные работы возникли вследствие изменений, инициированных заказчиком. Это не всегда связано с изменениями итоговых ключевых функциональных характеристик возводящегося объекта. На практике бывает, что достичь изначально планируемого результата работ можно, только изменив проектную документацию. Такие изменения могут потребоваться, к примеру, если изначально было не очень качественное проектирование или речь идет о строительстве очень крупного объекта, которое допускает вариации, например, по видам вспомогательного оборудования, по инфраструктуре.

Условия о выполнении работ «под ключ» (оговорки «catch-all»)

Заказчику может быть критически важно, чтобы все работы, включая дополнительные, были включены в цену контракта.

Одним из способов переложить риски увеличения цены на подрядчика являются оговорки «catch-all» в договорах. Они позволяют охватить непредвиденные работы.

Подрядчик обязан спроектировать, соорудить и завершить Объекты в соответствии с Контрактом и устранить в них все недостатки. По завершении работ Объекты должны полностью соответствовать своему целевому назначению, предписанному Контрактом. В понятие Объекты включены любые работы, выполнение которых необходимо для обеспечения соответствия Требованиям Заказчика, или подразумеваемые в Контракте, а также любые работы (не упомянутые в Контракте), которые необходимы для обеспечения непрерывности или для завершения, или для безопасной и надежной эксплуатации Объектов.

FIDIC Серебряная книга

Смысл этой оговорки в том, что стороны допускают, что, помимо перечисленных в договоре, могут быть иные работы, которые в нем не учтены, но могут понадобиться, чтобы достичь планируемого результата. Эти дополнительные работы включены в твердую цену, которую подрядчик имеет право получить.

Обратите внимание: чтобы подобная оговорка сработала, необходимо учесть несколько нюансов.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Стороны заключили EPC-контракт (Engineering, procurement, construction) на строительство энергоблока «под ключ» с твердой ценой за весь объем работ. В контракте была «catch-all» оговорка.

На момент заключения контракта была только проектная документация в стадии проекта, разработанная заказчиком. Рабочая документация отсутствовала. Проектную документацию отдали подрядчику с условием провести ее проверку и в течение 30 дней сообщить заказчику о выявленных проблемах. Подрядчик ничего не сказал заказчику.

Техзадание было сформулировано неудачно. Оно содержало неясные положения относительно границ работ подрядчика, в частности, относительно того, входит ли в границы работ ОРУ-500 кВ (открытое распределительное устройство).

Заказчик полагал, что контракт и, в частности, «catch-all» оговорка обязывает заказчика выполнить работы по ОРУ-500. Дело в том, что без него эксплуатация энергоблока в принципе невозможна. Поэтому, по мнению заказчика, эти работы также входят в обязательства подрядчика.

Подрядчик отказался выполнять работы по ОРУ-500, ссылаясь на то, что они не входят в оговоренный объем. Тогда заказчик поручил выполнение данных работ третьему лицу, а затем предъявил подрядчику иск о взыскании убытков в виде стоимости работ третьего лица.

Суд назначил техническую экспертизу, которая установила, что техзадание к договору не включало в границы работ подрядчика спорные работы по ОРУ-500.

В итоге суд отказал в иске о возмещении убытков в виде расходов на оплату стоимости работ заменяющего подрядчика по ОРУ-500.

Спор между электрогенерирующей компанией и ОАО «ВО Технопромэкспорт» рассматривал Третейский суд для разрешения экономических споров при ТПП РФ

В этом деле суд пришел к выводу, что оговорка «catch-all» в целом рабочая, однако не может быть бесконечной. Если рассуждать, что в объем работ подрядчика входят все работы, которые необходимы для обеспечения эксплуатации энергоблока, то можно зайти очень далеко. Например, можно прийти к выводу, что в объем работ подрядчика входит не только ОРУ-500, но и высоковольтные линии, которые надо было подвести к энергоблоку.

Чтобы оговорка «catch-all» работала, нужно четко определить границы работ подрядчика. В пределах этих границ оговорка включает все работы. Нельзя бесконечно нагружать подрядчика работами, связанными с основным объектом. В этом деле границы в технической части не были четко определены, поэтому оговорка не сработала так, как задумывалось.

В практике встречаются примеры, когда оговорка «catch-all» работает во вред заказчику.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Стороны заключили договор с обычным сметным ценообразование, предельная цена в нем отсутствовала.

В объем работ входили работы, указанные в сметах, а также иные работы и услуги, необходимые или обычно производящиеся опытными, квалифицированными и разумными подрядчиками на схожих объектах для обеспечения непрерывности или для завершения или безопасной и надежной эксплуатации объекта, вне зависимости от того, предусмотрены такие работы договором или нет.

В процессе выполнения договора стало понятно, что необходимо изменить первоначально запланированные работы. Однако заказчик формально не согласовывал измененные сметы (но и не отвергал официально). При этом он отказался подписывать акты приемки работ.

Тогда подрядчик предъявил иск о взыскании стоимости выполненных дополнительных (измененных) работ.

Техническая экспертиза, назначенная судом, установила, что спорные работы были необходимы, чтобы конечный результат работ был пригоден для использования.

В итоге суд удовлетворил требования подрядчика.

Постановление 11ААС от 03.10.2018 по делу № А55-23518/2016

В этом деле оговорка, которую заказчик включил в договор, сработала против него. Дело в том, что без твердой цены она, по сути, позволяет подрядчику выполнять дополнительные работы, если они необходимы для качественного итогового результата, без согласования с заказчиком. При сметном ценообразовании (без твердой цены) это означает, что заказчику придется нести дополнительные расходы, на которые он мог не соглашаться.

ВЫВОДЫ:

Оговорка «catch-all» работает только при ее правильном применении и в сочетании с четко определенными границами работ подрядчика. Иначе – непропорциональный риск бесконечного расширения объема работ подрядчика, которое суды будут пресекать.
Оговорка «catch-all» работает в интересах заказчика только в сочетании с твердой или предельной ценой контракта. Неправильное применение оговорки может привести к обратному эффекту.

Дополнительные работы по государственному контракту

Закупки для государственных и муниципальных нужд регулируются Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» № 44-ФЗ от 05.04.2013 (далее – Закон № 44). В соответствии с указанным законом производятся закупки, в том числе, на выполнение каких-либо работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Содержание статьи:

Не всегда представляется возможным точно определить, проверить виды и объемы работ по контракту. В ходе исполнения контракта подрядчик обнаруживает, что какие-то виды работ следует исключить, заменить, возникает необходимость в выполнении дополнительных работ, изменении объемов работ по контракту, возникают взаимные претензии по госконтракту между сторонами. Вот почему часто стороны решают вопрос с помощью нашего адвоката. Какие возможности нам предоставляет Закон № 44, что говорит судебная практика, разберемся в настоящей статье.

Изменение видов работ по государственным (муниципальным) контрактам

В ходе исполнения контракта может выясниться, что какие-то работы не предусмотрены сметой, или выполнение каких-то видов работ не требуется.

Изменение видов работ по контракту довольно спорный вопрос. Закон № 44 не закрепляет возможность изменения видов работ, отсюда вытекает вывод, что изменять виды работы по контракту нельзя. В разъясняющих письмах органов, также указывается, что изменять виды работ нельзя, а если требуется выполнить виды работ не предусмотренные контрактом, то необходимо проводить новую закупку. При этом в конце таких разъяснений, как правило, указано, что тот или иной орган не имеет полномочий по разъяснению законодательства.

В то же время, надзорные органы в ходе проверок применяют разъяснения органов, фактически не имеющих юридическую силу, так как разъяснения это не закон.

При анализе статей Закона № 44 вытекает, что виды работ определяются проектно-сметной документацией, иной технической документацией, это является существенным условием контракта, и Законом № 44 прямо закреплено общее правило о недопустимости изменения существенных условий.

При этом стоит отметить, что Градостроительный кодекс РФ говорит о возможности отклонения от проектной документации только после внесения в нее изменений в установленном порядке. Следовательно, если потребуется изменение видов работ, тогда необходимо внесение изменений в проектно-сметную документацию, которая должна пройти государственную экспертизу. При этом цена контракта не подлежит изменению, а изменение видов работ должно быть обоснованным.

Однако, заказчик в этом случаи несет риски признания контролирующими органами незаконным изменение видов работ и, как следствие, незаконным оплату данных работ. В каждой конкретной ситуации необходимо доказывать обоснованность изменения видов работ для получения того результата, который требовался по контракту, согласовывать все изменения госконтракта по закону с соответствующими органами или расторгать контракт. Что и делает наш адвокат в рамках оказания юридической помощи обратившемуся.

ПОЛЕЗНО: смотрите ВИДЕО и пишите свой вопрос в комментариях ролика

Письмо о необходимости выполнения дополнительных работ и изменение объема работ по заключенному контракту

Что делать, если в ходе выполнения работ возникла необходимость в дополнительных работах?

Для начала следует определить, что работы действительно являются дополнительными, которые не предусмотрены контрактом, но выполнение которых необходимо в рамках заключенного контракта, поскольку они влияют на прочность и годность объекта и их выполнение необходимо для достижения результата по контракту; данные дополнительные работы должны быть обнаружены в ходе выполнения работ.

Действия подрядчика при обнаружении необходимости выполнения дополнительных работ, не предусмотренных технической документацией, заключаются, прежде всего, в уведомлении об этом заказчика.

ВНИМАНИЕ: дополнительные работы должны быть именно дополнительными, а не самостоятельными видами работ.

Далее, если в течении 10 дней от заказчика не поступает ответ на уведомление о необходимости выполнения дополнительных работ, подрядчик обязан приостановить работы. НО! Если приостановление работ повлечет гибель или повреждение объекта строительства, в этом случае подрядчик не имеет права приостанавливать работы. В последующем он должен доказать, что была необходимость немедленно действовать в интересах заказчика.

Действия заказчика при получении сообщения от подрядчика об обнаружении дополнительных работ, заключаются в решении вопроса, необходимо ли выполнение дополнительных работ. Если такая необходимость есть, встает вопрос, что делать? Если дополнительные работы связаны с дополнительным объемом работ, предусмотренных муниципальным контрактом, то Закон № 44 предусматривает возможность изменения объема работ по общему правилу не более чем на 10% по предложению заказчика. А если это дополнительные работы, не предусмотренные контрактом, в этом случае, с учетом неофициальных разъяснений Закона № 44, следует проводить отдельные закупочные процедуры. В то же время судебная практика говорит, что к дополнительным работам могут быть отнесены те работы, которые объективно не могли быть учтены в технической документации, но должны быть произведены и данные работы подлежат оплате.

Кроме того, чтобы увеличить объем работ в размере 10% и цену контракта, такая возможность должна быть предусмотрено непосредственно в контракте.

На указанные требования Закона № 44 особенно следует обратить внимание подрядных организаций, поскольку при не соблюдении положений законодательства об уведомлении, о получении от заказчика предложения об увеличении объема работ по контракту, и соответственно об увеличении цены контракта не более чем на 10%, в случае, если такая возможность предусмотрена контрактом, подрядчик лишается возможности получить соответствующую оплату за выполненные дополнительные работы.

Суды при рассмотрении дел о взыскании стоимости за дополнительные работы проверяют выполнение требований законодательства по соблюдению порядка, и в случае, если порядок не был соблюден, во взыскании денежных средств за дополнительные работы подрядным организациям отказывают.

Следует не забывать про размер увеличения, а именно, не более 10% от цены контракта. Факт заключения дополнительного соглашения об увеличении цены контракта более чем на 10% не гарантирует оплату в полном объеме. В одном из обзоров судебной практики Верховный суд РФ указал на ограничения в размере изменения цены контракта, которые установлены не только для подрядчика, но и для заказчика. Условие об увеличении цены контракта более чем на 10% в данной части ничтожно. В то же время, увеличение цены контракт и объема более чем на 10% допустимо только в случае, если не выполнение дополнительных работ грозит годности и прочности результата работ.

Объем работ может быть уменьшен в пределах 10% и соответственно уменьшена цена контракта.

ПОЛЕЗНО: смотрите ВИДЕО и пишите свой вопрос в комментариях ролика

Взыскание неосновательного обогащения, в связи с увеличением объема работ по государственному или муниципальному контракту

Бывают случаи, когда подрядная организация, выполнив работы по строительству, в ходе выполнения работ или даже не приступив к работе, понимает, что объемы работ больше, чем требует заказчик, например, больше площадь квартир, подлежащих передачи заказчику во исполнение контракта.

В этой ситуации подрядчик обращается к заказчику, чтобы он оплатил лишние квадратные метры, которые фактически им приняты по контракту, а не принять их заказчик не мог, потому что это квадратные метры в квартирах, которые передавались подрядчиком во исполнение контракта.

НО! заказчик обозначает свои требования по площади квартир и иные требования изначально в контракте, а точнее в приложениях к нему, в том числе в техническом задании, и требовать от него оплаты за превышение квадратных метров подрядчик не имеет права, если цена контракта твердая. Конечно, многое зависит и от положений непосредственно государственного или муниципального контракту.

Не стоит обходить Закон № 44, выполняя работы без заключения государственного или муниципального контракта в установленном порядке, в надежде в дальнейшем в судебном порядке, после выполнения работ, взыскать неосновательное обогащение (подробнее о процедуре по ссылке). Судебная практика на этот случай говорит о возможности недобросовестных подрядчиков и заказчиков приобретать незаконные имущественные выгоды, что влечет за собой отказ в удовлетворении иска.

Есть случаи, когда невозможно заключить государственный или муниципальный контракт в конкретной ситуации в порядке определенным Законом № 44, но для исполнителя выполнение тех или иных работ, оказание услуг является обязательным, и он не может отказаться от выполнения соответствующих работ, поскольку они являются социально-значимыми и объективно необходимыми.

Также может возникнуть какая-то экстренная ситуация, требующая немедленного выполнения работ, поставки товара или оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в связи с аварией или иной чрезвычайной ситуацией

В этих случаях суды приходят к выводу о том, что работы, услуги подлежат оплате, несмотря на то, что оказаны вне рамок Закона № 44, а точнее при отсутствии заключенного контракта.

Иски в суд о внесении изменений в государственный или муниципальный контракт, об обязании заключить дополнительное соглашение к контракту

В ходе исполнения контракта у подрядчика может возникнуть необходимость в увеличении сроков работ, во внесении иных изменений в контракт. Обратившись к заказчику с соответствующим предложением заключить дополнительное соглашение, скорее всего подрядчик получит отказ, поскольку для заказчика предусмотрена как минимум административная ответственность за изменение условий контракта, если такая возможность не предусмотрена, прежде всего законодательством о контрактной системе.

При предъявлении исковых заявлений подрядчиком к заказчику о внесении изменений в контракт или об обязании заключить дополнительное соглашение, суды, как правило, встают на сторону заказчика, указывая в решении на то, что Закон № 44 по общему правилу устанавливает запрет на изменение существенных условий контракта, в том числе по срокам исполнения контракта. Также суды приходят к выводу, что подрядчик обратился в суд с иском, например, об обязании заключить дополнительное соглашение об изменении сроков работ, в целях избежать финансовых санкций за нарушение сроков по контракту. Иногда суды встают на сторону подрядчика и выносят решения об удовлетворении исковых требований.

Не стоит забывать, что последняя инстанция по рассмотрению споров является Верховный суд РФ, и принятие решения нижестоящими судами не гарантирует, что оно не будет отменено верховным судом.

Есть шанс, что суд встанет на сторону подрядчика только при существенном изменении обстоятельств, в результате которых возникла необходимости по внесению изменений в контракт.

Ситуации могут быть разные и в одних случаях требования той или иной стороны скорее всего не будут удовлетворены судом, а в других — будут признаны судом законными и обоснованными. Все зависит от конкретных обстоятельств дела.

Помощь адвоката в споре между заказчиком и исполнителем госконтракта

Настоящая статья не является руководством к действию, в ней всего лишь проанализирована малая часть судебной практики по спорным правоотношениям, которая является неоднозначной. Разобраться в ситуации, проанализировав все обстоятельства, могут помочь наши адвокаты, в том числе:

выстроить тактику действий подрядчика или заказчика при возникновении спорных вопросов в ходе исполнения государственного или муниципального контракта;
оценить риски при принятии того или иного решения заказчиком или подрядчиком в рамках правового анализа государственного анализа и обстоятельств дела;
с учетом обстоятельств дела, смогут дать прогноз, насколько положительным возможен исход дела при рассмотрении судом;
составить документы по государственному или муниципальному контракту, процессуальные документы по судебному делу;
осуществить представительство интересов доверителя в ходе рассмотрения дела судом;
окажет иную юридическую помощь по проблеме Доверителя

Стоит отметить, что нормы Закона № 44 в основном носят императивный характер, но контролирующие органы и судебные органы довольно часто по-разному их трактуют, вот почему лучше обратиться к профессионалу — нашему адвокату, а не пытаться решить проблему самостоятельно.

Автор статьи:

Как оплачиваются дополнительные работы по договору подряда