Полномочия единоличного исполнительного органа (руководителя) ооо

Прямое управление в ООО собственником. Пределы, полномочия, ограничения. Возможно ли ООО без директора? (Спойлер: да, возможно)

Сейчас, как правило, при регистрации ООО одного лица единственный учредитель стандартно назначает себя на должность генерального директора (директора) общества.

Однако, на сколько такая привычная конструкция оправдана, и возможно ли управление ООО вообще без единоличного исполнительного органа?

И да и нет. Разберем более подробно:

Кроме прав и обязанностей участника общества, поименованных в ст. 67, 67.1 ГК РФ, ст. 33 Федерального Закона №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», участник может обладать любыми иными правами и обязанностями в рамках закона, которые ему предоставлены Уставом общества. При этом, согласно ст. 40 того же ФЗ, к исключительной непередаваемой компетенции единоличного исполнительного органа (директора) общества относятся: представление интересов и заключение сделок, выдача доверенности и кадровые вопросы. При этом, даже данные полномочия закон не запрещает ограничивать Уставом общества (например одобрение сделок).

Вывод 1: Уставом ООО можно предусмотреть довольно широкий перечень полномочий участника общества. Например: согласование любых видов сделок, определение направления деятельности, распределение обязанностей среди сотрудников, прямое управление структурными подразделениями, представиление интересов общества перед третьими лицами по указанным вопросам, издание обязательных для исполнения распоряжений и т.д. и т.п., оставив Деректору функции кадровика. Спорным остается вопрос о таком полномочии Участнику как «выдача доверенности на представление интересов общества», на практике такое полномочие участнику при наличии директора мы не пробовали, однако описанное ниже немного прольет свет и на это.

Теперь обратимся к судебной практике.

У нас есть Постановление ФАС Поволжского округа от 20.12.2010 года по делу № А65-3449/2010, в котором суд делает интересный вывод (вывод нижестоящего суда, который подтвержден ФАС):

В силу статьи 32 Закона общее собрание участников является высшим органом общества, из чего следует, что высший орган может принимать любое решение, относящееся к деятельности общества, независимо от наличия в обществе иных коллегиальных или единоличных исполнительных органов. Такие же полномочия принадлежат и единственному участнику общества.

Следовательно, единственный учредитель общества с ограниченной ответственностью имеет полномочия на подписание от имени общества договоров и прочих финансово-хозяйственных документов.

Есть так же еще более интересное Определение ВАС РФ от 20 июля 2011 г. № ВАС-8608/11, в котором Высший Арбитражный Суд указал, что:

Согласно пункту 1 статьи 32 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон) высшим органом общества является общее собрание участников общества.

В силу пункта 1 статьи 33 Закона компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В пункте 2 названной статьи сформулированы вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания участников общества.

Согласно подпункту 13 пункта 2 названной статьи к компетенции общего собрания может быть отнесено решение иных вопросов, предусмотренных уставом общества.

Статьей 39 Закона установлено, что в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно

Суды установили, что согласно пунктам 15, 15.1 Устава общества к компетенции общего собрания участников относится предоставление участникам дополнительных прав или возложение на участников дополнительных обязанностей.

Решением единственного участника общества от 20.06.2008 N 2 одобрена сделка поручительства по кредитному договору, полномочия по подписанию договора поручительства от имени общества возложены на участника общества — Хачатряна С.А.

Поскольку решением единственного участника сам участник возложил на себя полномочия по подписанию договора поручительства, и данное решение не противоречит Уставу общества и Закону, суды не нашли оснований для вывода о подписании договора поручительства ненадлежащим лицом.

Вывод 2: Действующее законодательство и судебная практика дают неограниченные полномочия управления, в том числе прямого управления Единственному участнику общества, как высшему органу управления Общества.

Так нужен ли вообще директор, особенно в ООО одного лица?

Давайте разберем, основываясь на вышеописанном.

С одной стороны у нас есть высший орган управления Обществом — Единственный Участник, который не нуждается в единоличном исполнительном органе, если он того не желает. Все функции и полномочия он имеет или может иметь и как единственный участник общества.

С другой стороны у нас есть ст. 40 ФЗ об ООО и Регламент ФНС. Так что на практике?

На практике, если Единственный Участник ООО хочет напрямую управлять компанией, минуя должность директора, соответствующее полномочие должно быть прописано в Уставе, а именно «единоличным исполнительным органом Общества является его единственный участник». Можно вариации на тему: «Единоличный исполнительный орган — директор Общества, назначается на должность Решением единственного участника. В случае отсутствия назначенного директора Общества, полномочия единоличного исполнительного органа исполняет единственный участник общества». При этом, при заполнении формы на регистрацию, в графе название должности вписывается «Единственный Участник» и соответственно данные единоличного исполнительного органа Общества заполняются данными участника Общества.

Вывод 3: Общество с ограниченной ответственностью может существовать без директора под прямым управлением Единственного участника.

Полномочия единоличного исполнительного органа (руководителя) ооо

Дата публикации 25.03.2021

У ООО может возникнуть необходимость передать управление своими функциями управляющей компании (управляющему).

Данная процедура включает в себя несколько этапов. Рассмотрим их подробнее.

Принять решение о передаче полномочий

Решение о передаче полномочий может принять (пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

• общее собрание участников ООО. См. подробнее о том, как провести общее собрание участников ООО;
• единственный участник ООО;
• совет директоров (если это предусмотрено Уставом)

В таком решении необходимо отразить следующее:

• условие о прекращении полномочий действующего единоличного исполнительного органа (если этого не было сделано ранее);
• условие о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему);
• наименование управляющей организации, согласно ее учредительным документам;
• Ф.И.О. управляющего, в соответствии с документами, удостоверяющими личность;
• лицо, которое от имени общества подпишет договор с управляющей компанией (управляющим), если необходимо;
• условия договора с управляющей организацией (управляющим).

Обратите внимание, в Устав не следует вносить изменения о том что от лица ООО действует управляющая компания (управляющий).

Адрес места нахождения организации в этом случае не меняется (письмо Минфина России от 12.12.2016 № 03-12-13/74221).

Подробнее о том, можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании (управляющему) до государственной регистрации ООО (при его учреждении) см. статью-рекомендацию.

Заключить договор с управляющей компанией (управляющим)

После того, как соответствующее решение принято, необходимо заключить договор с управляющей компанией (управляющим). Подписать его от лица ООО может (п. 3 ст. 42, ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

• лицо, председательствовавшее на общем собрании участников ООО;
• лицо, уполномоченное решением совета директоров;
• председатель совета директоров;
• единственный участник ООО.

В договоре следует указать:

• наименования и реквизиты сторон;
• права и обязанности сторон;
• возможность и порядок последующего ограничения переданных полномочий;
• срок, в течение которого, ООО должно передать свои печать и дела;
• размер и порядок выплаты вознаграждения.
• порядок разрешения споров;
• момент вступления договора в силу, срок его действия, порядок прекращения.

О том, можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании частично, см. статью-рекомендацию.

От имени ООО может действовать:

• генеральный директор управляющей компании (управляющий) без доверенности (п. 1 ст. 40, п. 2 ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ);
• сотрудник управляющей компании, уполномоченный на это доверенностью (п. 1 ст. 182 ГК РФ).

Следует отметить, что управляющая компания (управляющий) должна действовать в интересах ООО добросовестно и разумно. Кроме того, она обязана возместить все причиненные убытки, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Внести изменения в ЕГРЮЛ

По общему правилу, в ЕГРЮЛ, среди прочих сведений, отражается информация (пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ) о лице, имеющем право действовать от имени ООО без доверенности.

Поэтому передав полномочия руководителя управляющей компании (управляющему), необходимо внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Сделать это нужно в течение 3 дней с момента, когда договор о передаче полномочий вступил в силу (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Для этого необходимо представить в регистрирующий орган заявление по форме Р13014, утв. приказом ФНС России от 31.08.2020 № ЕД-7-14/617@).

При заполнении заявления следует руководствоваться разделами I, II, VI Приложения № 13 к приказу № ЕД-7-14/617@.

В пункте 2 титульного листа нужно указать «2» и заполнить лист И информацией о лице, полномочия которого прекращены, а также о лице, на которое возложены полномочия единоличного исполнительного органа ООО (п. 95 Приложения № 13 к приказу № ЕД-7-14/617@).

При заполнении листа И на прежнего директора в пункте 1 следует указать значение «2» (прекращение полномочий) и заполнить п. 2. Другие поля листа И остаются пустыми (пп. 1 — 2 п. 95 Приложения № 13 к приказу № ЕД-7-14/617@).

При передаче функций директора ООО управляющему и управляющей компании заполнение листа И на нового управляющего несколько отличается.

Если функции единоличного исполнительного органа передаются управляющей компании, в пункте 1 листа И следует указать значение «1» (возложение полномочий), а в пункте 3 — сведения о юридическом лице.

Если функции единоличного исполнительного органа передаются управляющему, в пункте 1 листа И нужно указать значение «1» возложение полномочий, а в пункте 3 — сведения о физическом лице.

Заявление подписывается управляющим (директором управляющей компании). Подпись должна быть удостоверена нотариусом. Если заявление направляется форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью, нотариальное удостоверение не требуется (п. 1.2 ст. 9 Закона № 129-ФЗ).

Необходимо отметить, что на практике, регистрирующие органы зачастую требуют предоставить протокол общего собрания (единственного участника, совета директоров), на котором было принято решение передать полномочия.

Указанное заявление может быть подано (ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ):

• непосредственно заявителем;
• представителем, действующим на основании нотариальной доверенности;
• почтовым отправлением с объявленной ценностью с описью вложения;
• через нотариуса;
• через государственный портал «Госуслуги»;
• с помощью сервиса ФНС России «Подача электронных документов на государственную регистрацию», через государственный портал «Госуслуги». В этом случае документы в электронной форме подписываются усиленной квалифицированной электронной подписью (УКЭП);
• через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг (далее – многофункциональный центр). Адреса нахождения многофункциональных центров в своем регионе можно узнать на Интернет-портале МФЦ.

Следует отметить, что общество может в любое время отказаться от услуг управляющей компании (управляющего) и прекратить ее полномочия (пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

При изменении сведений в ЕГРЮЛ об адресе ООО нужно подать заявление в налоговую

Письмо Министерства финансов РФ №03-12-13/79598 от 10.09.2020

В письме от 10.09.2020 № 03-12-13/79598 специалисты финансового ведомства ответили на вопрос, надо ли вносить изменения в содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения об адресе места нахождения общества в случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю).

Как делегируют директорские полномочия

Компания считается находящейся по месту ее госрегистрации на территории нашей страны. Предприятие регистрируют по месту пребывания его постоянно действующего исполнительного органа, а при отсутствии такового – другого органа или лица, уполномоченных выступать от имени организации в силу закона, иного правового акта или учредительного документа. В едином государственном реестре юрлиц (ЕГРЮЛ) должен значиться адрес компании в пределах места ее нахождения (п. 2, 3 ст. 54 ГК РФ).

Статья 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ позволяет передать полномочия единоличного исполнительного органа ООО (как правило, гендиректора) управляющему. Такое решение принимает общее собрание участников общества, если уставом это не отнесено к компетенции совета директоров. Договор с управляющим обычно визирует лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, утвердившем условия такого соглашения (подп. 4 п. 2 ст. 33, п. 3 ст. 42 Закона № 14-ФЗ). Передача подобных полномочий не требует отдельного одобрения в порядке, установленном для сделок с заинтересованностью или крупных (п. 5 Постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27).

Передача полномочий на адрес фирмы не влияет

Передача вышеупомянутых полномочий управляющему (коммерческой организации или ИП) сама по себе не влечет изменения адреса места нахождения общества, – подчеркнуто в комментируемом нами письме. На то есть две причины. Во-первых, подобного предписания в законодательстве нет. А, во-вторых, на отсутствие необходимости «адресных» корректировок в данной ситуации обращено внимание в пункте 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 (позиция взята на вооружение федеральными судьями – см., например, Постановление АС Поволжского округа от 21.10.2016 № Ф06-13202/2016).

Отметим, что схожую точку зрения Минфин уже высказывал (см. письма от 12.12.2016 № 03-12-13/74221, от 20.10.2016 № 03-12-13/61147).

Важная деталь. В статье 42 Закона № 14-ФЗ дословно сказано о передаче полномочий управляющему. Из приведенных же разъяснений финансового ведомства следует – в качестве такового можно рассматривать и другую коммерческую фирму, и коммерсанта (аналогичное умозаключение вытекает из подп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона № 14-ФЗ). Подобная управленческая деятельность не лицензируется и не требует получения каких-либо иных спецразрешений.

На том, что в рассмотренной ситуации не нужно вносить изменения в содержащиеся в ЕГРЮЛ сведения об адресе (месте нахождения) компании, сделан акцент и в пункте 14.2.05.83 Приложения № 1 к письму ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/1645@, письме от 18.08.2010 № МН-37-6/9263. При этом ревизоры отметили, что сведения об адресе отражаются в данном реестре для целей связи с юрлицом.

При наличии у контролеров информации о том, что связь с организацией по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, невозможна, юрлицо могут ликвидировать (подробности – в подп. 1 п. 3 ст. 61 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ, п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 61 и Постановлении ФАС Поволжского округа от 12.05.2012 № А55-10795/2011). Наличие у фирмы достоверного адреса – одно из существенных условий ее деятельности (письмо Минфина от 29.05.2019 № 03-12-13/38956).

Кое-что сделать все же придется

В рассмотренной ситуации компании надо известить контролеров о смене руководителя – в ИФНС подают заявление о внесении изменений в сведения о юрлице, содержащиеся в ЕГРЮЛ. На это отведено 3 рабочих дня с момента заключения договора на управление (подп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5, п. 2 ст. 17 Закона № 129-ФЗ). Нарушение данного требования грозит должностному лицу предупреждением или штрафом до 10 000 рублей (ч. 3, 4 ст. 14.25 КоАП РФ, письмо Минфина от 26.06.2019 № 03-12-13/46635).

Инспекторы должны зарегистрировать изменения в течение 5 рабочих дней (п. 1 ст. 8 Закона № 129-ФЗ). Уплачивать госпошлину предприятию не нужно.

Кроме того, после передачи полномочий следует как можно скорее уведомить банк, где у фирмы открыты счета, о наделении управляющего правом подписи (п. 7.11 Инструкции ЦБ РФ от 30.05.2014 № 153-И). А если компания использует интернет-банкинг, потребуется еще и замена электронного ключа.

Если общество переезжает…

В письме от 10.09.2020 № 03-12-13/79598 также отмечено – изменение места нахождения ООО относится к компетенции общего собрания его участников. При принятии такого решения коррективы в ЕГРЮЛ вносятся в соответствии с пунктом 5 статьи 5 Закона № 129-ФЗ.

Пошаговый алгоритм действий при изменении адреса фирмы, повлекшем перемену ее местонахождения, можно найти в письмах ФНС от 13.12.2018 № ГД-4-14/24342@ и Минфина от 28.01.2019 № 03-12-13/4512.

Поделиться

Распечатать

НОРМАТИВНЫЕ АКТЫ ДЛЯ БУХГАЛТЕРА
Электронная версия популярного журнала

Новые документы с комментариями экспертов. Журнал помогает бухгалтерам разбираться в значениях и смыслах новых документов по учету и налогам.

Какими полномочиями может быть наделен единоличный исполнительный орган (руководитель) ООО

Руководитель — это лицо, которое действует от имени ООО без доверенности. Именно он обеспечивает деятельность общества: заключает сделки, осуществляет платежи; принимает на работу сотрудников, назначает им зарплату (премии); отвечает за уплату налогов (сборов) и ведение бухучета; созывает общие собрания участников; отвечает за сохранность документов общества и т.д. Участники общества могут наделить директора любыми полномочиями по своему усмотрению, кроме тех, что отнесены законом к их исключительной компетенции (например, нельзя передать директору решение вопросов о распределении прибылей и убытков общества, об образовании органов управления общества). Но участники общества могут и ограничить полномочия руководителя. Например, запретить заключать сделки свыше определенной суммы и (или) заключать определенные виды сделок.

Какие полномочия осуществляет руководитель ООО

Руководитель осуществляет руководство текущей деятельностью общества (п. 4 ст. 32 Закона об ООО).

В частности, он (п. 3 ст. 40 Закона об ООО):

• без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

Но учтите, что принимать самостоятельные решение о заключении сделок руководитель может, только если сделка не является для общества крупной или с заинтересованностью;

• выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
• издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
• осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом об ООО или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества. Например:

— организует ведение бухучета и хранение документов бухгалтерского учета (п. 1 ст. 7 Закона о бухучете);

— отвечает за сдачу налоговых деклараций и уплату налогов (сборов) (п. 1 ст. 27, п. 5 ст. 80 НК РФ);

— является заявителем при подаче документов на госрегистрацию изменений сведений об ООО, содержащихся в уставе или ЕГРЮЛ, кроме перехода прав на доли участников ООО (п. п. 1.3 и 1.4 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП);

— подготавливает, созывает и открывает общие собрания участников ООО (ст. 34, п. 2 ст. 35, п. 4 ст. 37 Закона об ООО);

— ведет список участников ООО (п. 2 ст. 31.1 Закона об ООО);

— обеспечивает сохранность документов ООО и предоставляет их участникам, поскольку именно он действует от имени общества (п. п. 1, 2 ст. 50 Закона об ООО);

— предоставляет лицам, созывающим собрание, список участников общества (п. 4 ст. 35 Закона об ООО);

— участвует в собрании участников с правом совещательного голоса (п. 3 ст. 32 Закона об ООО);

— отказывается от преимущественного права покупки доли, предоставленного обществу в соответствии с уставом (п. 6 ст. 21 Закона об ООО).

Какие полномочия руководителя могут быть переданы другим лицам (органам)

Передать полномочия директора по обеспечению деятельности общества можно управляющему или другим лицам (органам) (п. 1 ст. 42 Закона об ООО). Например:

совету директоров (коллегиальному органу управления) общества можно передать полномочия:

• по подготовке, созыву и проведению общих собраний участников ООО. При этом руководитель взамен получает право требовать проведения внеочередного собрания участников (п. п. 2.1 и 2 ст. 32 Закона об ООО);
• по отказу от преимущественного права, предоставленного обществу в соответствии с уставом (п. 6 ст. 21 Закона об ООО);

Федеральной нотариальной палате можно передать полномочия по ведению и хранению списка участников ООО. В таком случае сведения в список вносятся через нотариуса (п. п. 1, 2 ст. 31.1 Закона об ООО, ст. 103.11 Основ законодательства о нотариате).

Какие полномочия руководителя ООО можно ограничить

Ограничить можно любые полномочия руководителя ООО. Это связано с тем, что директор осуществляет те функции, которые законом или уставом самого общества не отнесены к компетенции иных органов управления. Кроме того, в некоторых случаях закон прямо говорит о возможности ограничения полномочий руководителя, например при заключении сделок (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО).

Ограничивать полномочия рекомендуем путем включения в устав ООО положений о необходимости согласования отдельных действий с конкретным органом ООО — общим собранием, советом директоров, правлением (иным коллегиальным исполнительным органом). При этом формулировки таких положений должны быть четкими.

На практике в основном ограничивают полномочия руководителя ООО по заключению им сделок, например, включив в устав положение, запрещающее директору заключать сделки свыше определенной суммы и (или) заключать определенные сделки.

Пример положения устава, запрещающего руководителю ООО заключать сделки свыше определенной суммы

«…Директор вправе самостоятельно заключать сделки на сумму не более 100 тыс. рублей. Сделки на сумму более 100 тыс. рублей заключаются только с согласия общего собрания участников ООО…»

Примеры положений устава, запрещающие руководителю ООО заключать определенные сделки

«…Директор не вправе самостоятельно без согласия общего собрания участников ООО заключать сделки по отчуждению (обременению) недвижимого имущества общества…»

«…Директор не вправе самостоятельно без согласия общего собрания участников ООО заключать договоры займа (кредита), поручительства, залога…»

Кроме того, нередко уставом общества ограничивают полномочия директора:

• по приему сотрудников;
• назначению зарплаты, премии, материальной помощи и выходного пособия.

1. Пользовательское соглашение
2. Чем отличается двойное гражданство от второго гражданства
3. Политика конфиденциальности

Добавить комментарий Отменить ответ

Не нашли ответа на свой вопрос?

Узнайте, как решить именно Вашу проблему

Единоличный исполнительный орган

Единоличный исполнительный орган

Единоличный исполнительный орган (Е.И.О.) — лицо, единолично осуществляющее функции органа управления коммерческой или некоммерческой организацией, подотчетное ее высшему органу управления и осуществляющего текущее руководство деятельностью соответствующей организации. Правовое регулирование образования и деятельности единоличного исполнительного органа общества осуществляется ГК РФ, федеральными законами об отдельных видах юридических лиц и другими правовыми актами РФ.

В российской практике наиболее употребительные названия для единоличного исполнительного органа — Генеральный директор, Президент, Директор, Председатель правления и др.

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом и внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа. В качестве единоличного исполнительного органа в обществе с ограниченной ответственностью может выступать только физическое лицо, за исключением случая, когда функции единоличного исполнительного органа по договору передаются управляющему, которым может быть юридическое лицо. Этот вариант часто употребляется в холдинговых компаниях для управления дочерними обществами. Часто одна компания может управлять несколькими дочерними обществами.

Единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также и не из числа его участников.

В некоммерческих организациях единоличный исполнительный орган тоже осуществляет текущее, повседневное руководство организацией и подотчетен высшему органу управления (ст. 30 ФЗ «О некоммерческих организациях»). Конкретные полномочия единоличного исполнительного органа в некоммерческих организациях устанавливаются специальными законами об отдельных видах таких организаций и в учредительных документах.

Единоличный исполнительный орган обязан подготавливать и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы.
Срок полномочий и деятельности единоличного исполнительного органа общее собрание участников общества определяет самостоятельно и отражает в Уставе общества. Наиболее частым представляется срок полномочий исполнительного органа в пределах от двух до трех лет.

Между обществом и единоличным исполнительным органом (генеральным директором) заключается трудовой договор.
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Понятие трудового договора определено в ст. 56, а требования к его содержанию — в ст. 57 ТК РФ. Указанный трудовой договор заключается на срок, установленный учредительными документами организации или соглашением сторон, т.е. является срочным. Поэтому при его заключении необходимо учитывать положения ст. 58, 59 ТК РФ. Особенности регулирования труда руководителя организации установлены ст. 273-280 ТК РФ.

Трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут по следующим основаниям:

• в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);
• в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора;
• по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

Полномочия единоличного исполнительного органа общества:

В Законе определены полномочия единоличного исполнительного органа общества (п. 3 ст. 40). Но перечень его полномочий изложен не как исчерпывающий, а как частично фиксированный, и позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности конкретного общества.

• без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
• выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
• издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
• осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

Функции единоличного исполнительного органа общества:

Деятельность единоличного исполнительного органа включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с кредитными и другими организациями, а также в подписываемых им платежных и иных исходящих от общества документах.

Единоличный исполнительный орган заключает договоры и совершает иные сделки, открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами общества в пределах своей компетенции.

Единоличный исполнительный орган обеспечивает подготовку и представляет совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информирует о текущей финансовой и хозяйственной деятельности, организует выполнение решений общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета).

Он руководит персоналом общества, утверждает организационную структуру и штатное расписание, организует учет и обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности общества в налоговые органы и органы государственной статистики.

Одно из прав единоличного исполнительного органа — выдача им доверенностей на право представительства от имени общества. Это бывает необходимо в случае невозможности самому органу выполнить непосредственно те или иные полномочия ( см. ст. 182-189 ГК РФ.)

Порядок деятельности единоличного исполнительного органа устанавливается:

• уставом общества, где должны содержаться основные положения;
• внутренними документами общества, которые можно назвать организационно-функциональными (например, положением о генеральном директоре, регламентом общего собрания участников общества, положением о совете директоров (наблюдательном совете), правилами принятия решений в обществе, в том числе единоличным исполнительным органом, положением о персонале общества, положением о порядке сбора, обработки и использования информации в обществе и др.);
• договором между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа (трудовым договором).

Установление ген. директору меньше срока полномочий чем указано в уставе

Вопрос

Возможно ли временно избрать генерального директора сроком на 3 месяца, при условии, что в Уставе генеральный директор избирается на 3 года?

Ответ

Рассмотрев Ваш вопрос, сообщаем, что согласно имеющейся информации, установление ген. директору меньше срока полномочий чем указано в уставе неправомерно, так как если по факту общее собрание принимает решение об избрании директора на меньший срок, чем указано в уставе, то формально это будет нарушением требований Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В дополнение к тому, что общее собрание не может изменять срок полномочий, установленный в уставе, косвенно подтверждается судебной практикой, согласно которой срок и полномочия единоличного исполнительного органа ООО не могут быть ограничены решением общего собрания участников, поскольку данный документ не является учредительным документом общества (Постановления ФАС Уральского округа от 17.03.2009 делу N А50-12283/2008-Г34, ФАС Московского округа от 20.08.2010 по делу N А40-153762/09-137-1132).

Если на период отсутствия руководителя необходимо назначить исполняющего его обязанности, то следует руководствоваться нормами ст. ст. 60.2, 151 ТК РФ. Иными словами, если работнику поручается дополнительная работа в порядке исполнения обязанностей временно отсутствующего работника, то работодатель должен:

— получить письменное согласие работника на выполнение дополнительной работы (ч. 1 ст. 60.2 ТК РФ);

— определить срок выполнения дополнительной работы, ее содержание и объем (ч. 3 ст. 60.2 ТК РФ);

— оплатить такую работу (ст. 151 ТК РФ).

Обратите внимание, что указанные статьи не содержат перечня должностей (видов работ), по которым работодатель вправе поручить исполнять обязанности за отсутствующего работника.

Кроме того, работник вправе досрочно отказаться выполнять дополнительную работу, предупредив работодателя в письменной форме не позднее чем за три рабочих дня. В этом случае работодатель не может потребовать ее исполнения. Такой же срок предусмотрен для уведомления работника об отмене поручения о выполнении дополнительной работы. Данный вывод следует из содержания ч. 4 ст. 60.2 ТК РФ.

Следовательно, до того как назначить работника временно исполняющим обязанности руководителя организации, нужно определить орган или лицо, которые вправе это сделать, для чего необходимо обратиться к иным федеральным законам (Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ, Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ, Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ, Федеральный закон от 08.05.1996 N 41-ФЗ и др.).

Подробнее о судебной практике относительно права лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа ООО, назначать временно исполняющего обязанности данного органа см. «Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы судебной практики: Совет директоров (наблюдательный совет) и единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью».

Важно! В уставе организации или иных документах целесообразно закрепить порядок назначения исполняющего обязанности руководителя и (или) делегирования полномочий во избежание споров, касающихся предоставления полномочий руководителя лицу, не избранному на должность единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора).

Обоснование

1. На период отсутствия руководителя (например, во время отпуска, болезни, командировки) можно не назначать работника, исполняющего его обязанности. Руководитель вправе делегировать часть своих полномочий, выдав доверенность на право представительства от имени общества (например, для заключения договоров с контрагентами, представления юристами интересов организации в судах и т.д.), если передача этих полномочий разрешена уставом. Но и в таком случае юридическую ответственность за принятые решения на основании доверенности все равно будет нести руководитель организации.

Доверенность на исполнение обязанностей директора составляется в простой письменной форме и удостоверяется подписью руководителя или иного уполномоченного лица (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ). В некоторых случаях необходимо оформлять нотариально удостоверенную доверенность (п. 1 ст. 185.1 ГК РФ). Например, доверенность на заключение договора аренды здания на срок не менее года нужно удостоверять нотариально, поскольку такой договор подлежит государственной регистрации (п. 2 ст. 651 ГК РФ).

Путеводитель по кадровым вопросам. Руководитель. Особенности трудовых отношений

1. Передать исполняющему обязанности руководителя вы можете только те полномочия, которыми согласно учредительному документу обладает сам руководитель. Например, исполняющему обязанности могут быть переданы компетенции по реализации трудовых отношений (заключение трудовых договоров, подписание приказов и др.); по подписанию бухгалтерской (финансовой) отчетности; по заключению сделок. Но учтите, если право директора на заключение сделок было ограничено учредительным документом, то такие ограничения распространяются и на исполняющего обязанности. Это, в частности, касается таких юрлиц, как ООО и АО (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО и п. 2 ст. 69 Закона об АО).

Чтобы назначить исполняющего обязанности директора (например, на период отпуска последнего), рекомендуем сначала проверить учредительный документ на предмет наличия в нем положений о возможности, порядке назначения лица руководящим организацией на период отсутствия директора и его полномочиях. Если эти вопросы урегулированы в учредительном документе, то действуйте в соответствии с ним. Если нет, то рекомендуем выдать исполняющему обязанности руководителя доверенность, в которой следует отразить, какие полномочия вправе осуществлять такое лицо.

1. Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

(п. 1 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)

ст. 40, Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 04.11.2019, с изм. от 07.04.2020) «Об обществах с ограниченной ответственностью»

1. Согласно пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО избрание и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества относятся к исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

С точки зрения гражданского законодательства генеральный директор (далее — руководитель) общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО, общество) является единоличным исполнительным органом общества (п. 4 ст. 32 Закона об ООО).

В соответствии с п. 1 ст. 40 Закона об ООО единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Общий перечень сведений, которые обязательно должны быть включены в устав ООО, определен в п. 2 ст. 12 Закона об ООО, а также абз. 2 п. 3 ст. 89 Гражданского кодекса РФ. Однако данный перечень не является закрытым и указанные нормы устанавливают, что иные сведения, подлежащие обязательному внесению в устав, могут быть определены другими положениями Закона об ООО.

Таким образом, устав ООО должен в обязательном порядке содержать сведения о сроке полномочий его руководителя. Нормы Закона об ООО не содержат указаний, каким же должен быть этот срок, но в любом случае срочность полномочий руководителя ООО предполагается и срок этот должен быть определен в уставе.

Соответственно, поскольку устав общества обязательно должен содержать такое условие, срок полномочий генерального директора должен определяться именно уставом. И в случае если по факту общее собрание принимает решение об избрании директора на меньший срок, чем указано в уставе, то формально будет нарушено требование п. 1 ст. 40 Закона об ООО.

При таких обстоятельствах считаем, что решение общего собрания участников о меньшем сроке полномочий генерального директора, чем указано в уставе, не будет являться правомерным.

Вопрос: …Правомерно ли решение общего собрания участников о меньшем сроке полномочий генерального директора, чем указано в уставе? (Консультация эксперта, 2018)

Ответ подготовлен 20.05.2020 г.

Cтатус предоставленных документов актуален на момент формирования ответа.

Ответ подготовлен в соответствии с регламентом Линии консультаций, можно заранее ознакомиться с услугой на сайте www.fkit.ru.

Эксперты Центра клиентской поддержки не могут взять на себя ответственность за возможное различное толкование норм законодательства различными органами и лицами. Решение о принятии или непринятии той или иной точки зрения и о последующих действиях осуществляется Вами самостоятельно.