Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью ооо

Энциклопедия решений. Принятие решения о согласии на совершение (об одобрении) ООО сделки с заинтересованностью

Принятие решения о согласии на совершение ООО сделки с заинтересованностью

До 01.01.2017 сделки общества с ограниченной ответственностью с заинтересованностью подлежали обязательному предварительному одобрению (п. 3 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) в ред. до 01.01.2017).

С 01.01.2017 сделка ООО, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение. На сделку с заинтересованностью может быть получено согласие по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа ООО, члена совета директоров (при его образовании в ООО) или участников (участника), доли которых в совокупности составляют не менее чем 1% уставного капитала ООО (абз. первый и второй п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Соответствующие изменения были внесены Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее — Закон N 343-ФЗ).

Закон N 343-ФЗ не устанавливает специальных правил применения вводимых им изменений, поэтому исходя из положений ст. 4 ГК РФ сделки ООО с заинтересованностью отношения, возникшие в связи с совершением сделки с заинтересованностью до 01.01.2017, регулируются по старым правилам, а отношения, возникшие начиная с 01.01.2017, — по новым правилам.

Внимание

С 01.01.2017 уставом ООО может быть установлен отличный от установленного ст. 45 Закона об ООО порядок одобрения сделок с заинтересованностью, либо установлено, что положения указанной статьи не применяются к этому обществу. Такие положения могут быть включены в устав ООО при его учреждении или по единогласному решению общего собрания участников ООО единогласно. Исключение из устава ООО указанных положений осуществляется также по единогласному решению (п. 9 ст. 45 Закона об ООО).

Кроме того, с 01.01.2017 расширен перечень случаев, на которые не распространяются правила о сделках с заинтересованностью ООО (п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

Решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается по общему правилу общим собранием участников ООО. Решение принимается большинством от общего числа голосов участников ООО, не заинтересованных в совершении такой сделки, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества (абз. третий п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

При наличии у ООО единственного участника решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается им единолично (ст. 39 Закона об ООО). Такое решение единственного участника общества не требуется в случаях:

— если он одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа ООО (абз. третий п. 7 ст. 45 Закона об ООО);

— если он — единственное заинтересованное в сделке лицо (абз. третий п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

В случае образования в ООО совета директоров уставом общества к его компетенции может быть отнесено принятия решений о согласии на совершение сделок с заинтересованностью (при заявлении правомочным лицом требования о необходимости получения такого согласия). Совет директоров вправе принимать решения о согласии на совершение сделок с заинтересованностью, если цена сделки или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, не превышает 10% балансовой стоимости активов ООО, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (п. 8 ст. 45 Закона об ООО). До 01.01.2017 максимальный размер сделки в таком случае составлял 2% балансовой стоимости активов ООО (п. 7 ст. 45 Закона об ООО в ред. до 01.01.2017).

Если уставом ООО до 01.01.2017 был установлен максимальный размер для сделок с заинтересованностью, согласие на совершение которых дает совет директоров (в пределах 2%), то размер таких сделок с 01.01.2017 может быть увеличен до 10% только путем внесения соответствующих изменений в устав ООО. Если соответствующие изменения не будут внесены в устав, представляется, что совет директоров ООО будет вправе давать согласие на совершение сделок с заинтересованностью только в том размере, который указан в уставе ООО.

Совет директоров ООО принимает решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом ООО), не заинтересованных в ее совершении (абз. третий п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

До 01.01.2017 Закон об ООО не устанавливал требований к количеству голосов, которым совет директоров принимает решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью. Исходя из требований п. 1 ст. 181.2 ГК РФ минимальное количество голосов, которое могло устанавливаться уставом ООО, это большинство голосов членов совета, и при этом в заседании должно участвовать не менее 50% от общего числа членов совета (п.п. 103, 104 постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ»).

С 01.09.2014*(1) допускается возможность передачи на рассмотрение коллегиального органа управления (совета директоров, наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции и т.п.) ряда вопросов, ранее относящихся к исключительной компетенции общего собрания. Исключения составляют вопросы, перечисленные в пп. 1 п. 3 ст. 66.3 и п. 2 ст. 67.1 ГК РФ.

Одобрение сделок с заинтересованностью (в том числе в зависимости от цены сделки или стоимости приобретаемого (отчуждаемого) имущества) не входит в перечень вопросов, которые не могут быть переданы на решение коллегиальным органам общества. Соответствующие положения могут быть включены в устав по единогласному решению учредителей (участников) ООО.

Закон допускает также последующее одобрение совершенной ООО сделки с заинтересованностью (абз. пятый п. 6 ст. 45 Закона об ООО, п. 3 ст. 157.1 ГК РФ).

Требования к содержанию решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью установлены п. 2 ст. 45 Закона об ООО.

Пленум ВАС РФ в абз. втором пп. 1 п. 7 постановления от 16.05.2014 N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью» указал, что последующее изменение условий одобренной сделки с заинтересованностью является самостоятельной сделкой и нуждается в новом одобрении, если оно влечет изменение основных условий, например изменение цены сделки (кроме случаев, когда изменение было очевидно выгодным для ООО, например при уменьшении размера арендной платы для арендатора).

Исходя из этого полагаем, что с 01.01.2017 при изменении условий сделки с заинтересованностью ООО должно уведомить об этом лиц, указанных в абз. первом п. 3 ст. 45 Закона об ООО. При заявлении требования о получении согласия на изменение условий сделки с заинтересованностью такое согласие должно быть получено (абз. второй п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Принятие решения о согласии на совершение крупной сделки, являющейся одновременно сделкой с заинтересованностью, производится в соответствии с правилами, установленными п. 6 ст. 46 Закона об ООО.

Решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью может быть признано судом недействительным. Признание решения недействительным само по себе не влечет за собой признания соответствующей сделки недействительной (абз. второй п. 5 ст. 43 Закона об ООО). В свою очередь сделки ООО с заинтересованностью могут быть признаны недействительными по основаниям, предусмотренным п. 6 ст. 45 Закона об ООО.

*(1) С 01.09.2014 Закон об ООО применяется в части, не противоречащей положениям ГК РФ (п. 4 ст. 3 Федерального закона от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой ГК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»). Поэтому с указанной даты представляется возможной передача на рассмотрение совета директоров или коллегиального исполнительного органа принятие решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью независимо от стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества, являющегося предметом такой сделки.

Сделка с заинтересованностью при участии в тендерах: полный обзор + образец решения

Законодательство РФ предусмотрело особую форму взаимоотношений организаций и контрагентов – сделки с заинтересованностью. В чем их особенность? Как определяется заинтересованность для ООО и АО? Как проявились сделки с заинтересованностью при участии в тендерах? На эти и другие вопросы ответим в статье, а также дадим образцы решений об одобрении таких сделок.

1. Что такое сделка с заинтересованностью простыми словами?
2. В каких случаях требуется одобрение сделки, а в каких нет?
3. Порядок принятия решения об одобрении сделки с заинтересованностью
4. Сделка с заинтересованностью при участии в тендерах
5. Образец решения об одобрении сделки с заинтересованностью

Что такое сделка с заинтересованностью простыми словами?

Сделка приобретает статус сделки с заинтересованностью, если в ней заинтересованы лица, указанные в п.1 ст.45 14-ФЗ (закон об ООО) и п.1 ст.81 208-ФЗ (закон об АО). Это могут быть, например, генеральный директор, член правления или совета директоров. Но это далеко не полный список потенциально заинтересованных лиц. Сюда можно отнести любых граждан и организации, которые ведут контроль компании. Они же вправе давать обязательные для нее указания. Их заинтересованность проявится наличием в договоре (в качестве посредника, представителя, выгодоприобретателя) контролирующих лиц, либо их близких родственников и подконтрольных компаний.

Заключение сделки можно разделить на 4 условных этапа :

1. Проинформировать о намерении проведения процедуры.
2. Выявить причины для одобрения. Проконтролировать соблюдение особых условий.
3. Одобрить сделку с заинтересованностью.
4. Заключить сделку.

Иногда третий шаг не проводится, например, в фирме всего один учредитель, и он же является директором. Также порядок заключения упрощается, когда у всех лиц без исключения присутствует интерес.

В каких случаях требуется одобрение сделки, а в каких нет?

По установленному правилу сделка с заинтересованностью не нуждается в заблаговременном одобрении, но общество должно информировать о ней незаинтересованных участников и членов совета директоров (при наличии). Уведомление отправляется в течение 15 дней до заключения сделки, если в уставе не прописан другой срок.

Правила уведомления и правила извещения о проведении общего собрания участников (акционеров) схожи. Что необходимо указывать при их составлении (п.3 ст.45 14-ФЗ)?:

• лицо (лица), являющееся стороной процесса, ее выгодоприобретателем;
• сумма;
• объект сделки;
• прочие существенные условия или правила их определения;
• заинтересованное лицо (лица);
• основания, по которым заинтересованное лицо (каждое из лиц) является таковым.

Согласование сделки проводится в том случае, если одно из указанных в законе лиц потребовало после ознакомления с извещением созвать собрание. Право принятия решения остается либо за общим собранием участников (акционеров), либо за советом директоров, в зависимости от того, в чьей компетенции находился вопрос согласования.

Кто вправе требовать созыв общего собрания, отражено в абз.2 п.4 ст.45 14-ФЗ (об ООО) и п.1 ст.83 208-ФЗ (об АО):

• руководитель (директор);
• член коллегиального исполнительного органа;
• член совета директоров;
• участник (акционер), владеющий не менее 1% долей (акций), или несколько участников, совместно владеющих таким числом долей (акций).

Однако есть случаи, когда сделки с заинтересованностью не требуют извещения и одобрения. Их можно найти в п.2 ст.81 закона об АО и в п.7 ст.45 закона об ООО. Данный перечень является очень обширным, приведем лишь некоторые пункты:

• процедура происходит в рамках обычной хозяйственной деятельности, при условии, что общество в течение длительного времени неоднократно совершало схожие сделки;
• директор организации является ее единственным участником (акционером);
• все участники (акционеры) являются заинтересованными. Но в уставе может быть отмечено право участников или акционеров потребовать голосования по сделке;
• переход собственности в ходе реорганизации;
• процедура совершается по условиям предварительного договора.

Сделка не относится к сделкам с заинтересованностью, если ее сумма — не более 0,1 % балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату и размер сделки не превышает предельных значений, установленных Указанием Банка России от 31.03.2017 г. № 4335-У:

Балансовая стоимость активов (руб.)

Предельный размер сделки (руб.)

Следовательно, для большинства организаций сделка не согласовывается, если ее размер меньше 20 млн. руб. и 0,1 % балансовой стоимости активов предприятия. Уставом ООО и непубличных АО можно указывать, что положения о сделках с заинтересованностью к данной компании не относятся.

Порядок принятия решения об одобрении сделки с заинтересованностью

Решение о согласии на совершение сделки с заинтересованностью принимается компетентным органом большинством голосов (более 50%), если в уставе не указаны другие границы голосования. Голосовать могут только не заинтересованные в сделке лица.

В п.23 Постановления Пленума Верховного Суда от 26.06.2018 г. отмечено также, что не имеют права участвовать в голосовании юрлица, хоть и незаинтересованные, но контролируемые лицами заинтересованными.

Решение об одобрении составляют в виде протокола общего собрания участников (совета директоров) общества. В нем обязательно прописываются: заинтересованное лицо (лица), основания, на которых заинтересованное лицо (каждое из лиц) является таковым (п.5 ст. 45 14-ФЗ и п.6 ст.83 208-ФЗ).

Важный момент! Сделку можно оспорить, если согласие на нее не было получено. Это могут сделать: акционеры, участники и члены совета директоров (п.2 ст.174 ГК РФ, п.6 ст. 45 закона об ООО, п.1 ст.84 закона об АО). Однако несоблюдение порядка согласования не будет являться основанием для оспаривания. Суд потребует доказательства ущерба интересам общества и недобросовестности контрагента.

Важный момент! С 15 ноября 2019 г. действует новый порядок голосования: запрещено голосовать за заключение сделки не только заинтересованным лицам, но и всем зависимым от них участникам общего собрания.

Сделка с заинтересованностью при участии в тендерах

Этот термин не используется в 44-ФЗ и 223-ФЗ, но факт заинтересованности в заключении конкретной сделки в закупках присутствует. Чаще всего в этих случаях стороны являются аффилированными, т.е. выступают и действуют в интересах друг друга.

Данные манипуляции вряд ли совершаются в благих целях, почти всегда они носят эгоистичный характер. Так действуют недобросовестные заказчики и поставщики, тем самым ограничивая конкурентную борьбу.

Заинтересованными в совершении сделки будут считаться заказчики и участники, являющиеся супругами, родителями, детьми и др. близкими родственниками, в том числе усыновители и усыновленные, а также подконтрольные лица (организации) при условии, что они:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• являются контролирующим лицом юрлица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Образец решения об одобрении сделки с заинтересованностью

Сведения, которые необходимо указывать в Решении:

— место и дата принятия;

— реквизиты (паспортные данные) участника;

— причины заинтересованности указанных лиц;

Образец Решения, который приводится ниже имеет упрощенный вид, но смысл составления документа будет понятен:

РЕШЕНИЕ УЧАСТНИКА № 5

Общества с ограниченной ответственностью «Бизнес-Инвест»

г. Санкт-Петербург «27» ноября 2019 г.

Гражданин Российской Федерации, Коник Сергей Иванович, паспорт гражданина РФ 0312 017345, выдан Отделением УФМС России по г. Санкт-Петербургу, 20.11.2014 г., зарегистрированный по адресу: г. Санкт-Петербург, Ленинградский проспект, д. 2, кв. 368, являясь единственным участником Общества, в соответствии со ст. ст. 39, 45 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»

Р Е Ш И Л :

Дать согласие на совершение сделки по продаже Обществом автомобиля Nissan Teana (госномер К090ОС197) Обществу с ограниченной ответственностью «Форсаж» по цене 1 280 000,00 (Один миллион двести восемьдесят тысяч) рублей 00 копеек с отсрочкой платежа на 4 месяца с момента передачи автомобиля.

Заинтересованность в совершении данной сделки имеет генеральный директор Общества Астахова Лидия Александровна в связи с тем, что единоличным исполнительным органом стороны по сделке является директор ООО «Форсаж» Астахов Валентин Андреевич, являющийся супругом Астаховой Лидии Александровны.

Участник: _________________________________ Коник Сергей Иванович

Сделка с заинтересованностью в ООО

Закон не ограничивает число компаний, в которых физлицо может быть учредителем. Точно также не запрещает учредителю одного ООО быть руководителем другой фирмы. И иногда между ООО, где фигурирует один и тот же участник, заключаются сделки.

Это называется сделка с заинтересованностью. Учредитель от такой сделки выигрывает и в первой и во второй компании, а вот остальные участники могут понести убытки. Чтобы обезопасить всех участников, законодатель строго регламентирует порядок совершения сделок с заинтересованностью.

Разберем подробно, что такое сделка с заинтересованностью, кто такие контролирующие лица, как оформить такую сделку и, в случае чего, оспорить.

Понятие сделки с заинтересованностью в ООО

На законодательном уровне понятие заинтересованности закреплено в ст. 45 ФЗ от 08.02.98 № 14-ФЗ. Также полезно ознакомиться с Постановлением Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27.

Разберем сделку с заинтересованностью на примере. В компании ООО «Альфа» четыре учредителя: Иванов И.И, Петров П.П., Михайлов В.В. и Дорофеев Н.Н. «Альфе» срочно нужны клининговые услуги для еженедельной уборки цеха. Иванов И.И. предлагает обратиться к ООО «Чистота», где является директором.

Договор между «Альфой» и «Чистотой» — сделка с заинтересованностью, так как и в той и в другой компании есть Иванов И.И. — заинтересованное лицо, которое оказывает контролирующее влияние на обе фирмы.

Договор признали бы сделкой с заинтересованностью и в других случаях:

• Иванов И.И., его мама, папа, жена, брат, сестра, сын или дочь — учредитель ООО «Чистота» с долей больше 50%;
• Иванов И.И. или кто-то из его родственников — представитель «Чистоты» в данной сделке.

Точно также Иванов мог заключать сделку не с другим ООО, а ИП или даже физлицом. Главное условие — он мог их контролировать. Например, ИП — жена, а физлицо — его сын.

Сделка с заинтересованностью — это не всегда заключение договора между двумя фирмами. Например, Иванов может выписать себе в «Альфе» премию, нанять своего родственника на работу с повышенной зарплатой и так далее.

Когда можно совершать сделку с заинтересованностью

Главное условие — о такой сделке нужно уведомить других участников ООО (п. 2 ст. 45 «Закона об ООО»). Иванову из нашего примера никто не запрещает сделку с ООО «Чистота», но он должен раскрыть другим участникам «Альфы», что выступает директором, учредителем или представителем «Чистоты».

При намерении совершить сделку заинтересованное лицо доносит до других участников следующую информацию:

• о подконтрольных ему или его родственникам юрлицах и ИП;
• о компаниях, где руководят он или его родственники.

Однако уведомлять о заинтересованности нужно не всегда. Без этого можно обойтись если:

• ранее совершались аналогичные сделки на аналогичных условиях, например, с «Чистотой» компания «Альфа» работает не первый год и все учредители знают о заинтересованности, или в прошлом году для клининга привлекалась компания Михайлова на тех же условиях;
• в компании один учредитель — сообщать попросту некому;
• в сделке заинтересованы все участники, например в компании А все учредители братья, и одновременное с этим они все учредители в компании Б;
• сумма сделки не превышает 0,1% от балансовой стоимости активов компании, например, цена договора между «Альфой» и «Чистотой» всего 5 000 рублей, а активов у «Альфы» на 10 000 000 рублей;

Это не полный список. Другие более специфичные случаи перечислены в п. 7 ст. 45 «Закона об ООО».

Как оповестить других участников о сделке с заинтересованностью

Для совершения сделки с заинтересованностью нужно известить других участников или получить их согласие. Зависит от порядка, прописанного в Уставе ООО.

С извещением все просто: заинтересованное лицо направляет заказным письмом учредителям и Совету директоров (если он есть) уведомление за 15 дней до совершения сделки. В тексте извещения указывают:

• с кем заключается сделка;
• как проявляется заинтересованность;
• предмет сделки;
• сумма сделки;
• условия договора.

Устав ООО может предусматривать, что для совершения сделки нужно согласие остальных участников. Тогда решение о заключении договора будет рассматриваться на общем собрании участников. Они обсудят все подробности и проголосуют. Решение оформляется протоколом. И только после этого можно совершать сделку.

Важно! Заинтересованные лица в голосовании не участвуют.

Точно такая же процедура проходит, если в течение 15 дней после отправки извещения, учредитель или директор высказали свое сомнение о целесообразности заключение сделки с заинтересованностью.

Порядок одобрения сделок оговаривается в Уставе. Можно отказаться даже от извещения, если учредители доверяют друг другу. А можно, наоборот, прописать, что для совершения сделки с заинтересованностью нужно согласие 100 % учредителей.

Также к годовому собранию директор должен предоставить отчет обо всех сделках, совершенных с заинтересованностью, чтобы учредители не забывали, что кто-то из них извлекает дополнительную выгоду.

Можно ли отменить сделку с заинтересованностью

Недобросовестный учредитель или директор могут умолчать о своей заинтересованности. Здесь закон на стороне других участников: такую сделку можно отменить в судебном порядке. Все, что компания передала по такой сделке, вернут обратно.

Обратиться в суд может любой участник ООО. Срок на подачу иска — 1 год с момента, когда стало известно об оспариваемой сделке.

Важно! Само по себе нарушение порядка одобрения сделки с заинтересованностью не является основанием для признания сделки недействительной (Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28). Истец должен будет доказать в суде, что

• сделка нанесла ущерб компании;
• другая сторона сделки знала или должна была знать, что сделка совершается с заинтересованным лицом и был нарушен порядок одобрения сделки.

Не злоупотребляйте сделками с заинтересованностью, особенно, если отношения между учредителями напряженные или участников в ООО много. У кого-нибудь точно возникнут претензии. И даже если суд займет вашу сторону, вы потратите время на споры.

Сделки с заинтересованностью в АО и ООО: коротко о главном

В этом материале — подборка ответов на основные вопросы о сделках с заинтересованностью для ООО и АО.

Что такое «сделка с заинтересованностью»?

Закон использует более сложный термин — «сделка, в совершении которой имеется заинтересованность». Простыми словами, это сделка, которая потенциально может быть невыгодна для компании, так как при ее совершении вероятен конфликт интересов.

Такой конфликт может возникнуть из-за личной заинтересованности ее участников или членов органов управления, которые могут влиять на сделку и ее условия. Например, директор заключает договор с определенным контрагентом не в пользу своей компании, а для получения собственной выгоды. В целях защиты интересов организации важно выявлять заинтересованных лиц, способных влиять на заключение сделки.

Кто относится к лицам, заинтересованным в совершении сделки?

К заинтересованным лицам относятся:

• член совета директоров (наблюдательного совета);
• единоличный исполнительный орган;
• член коллегиального исполнительного органа;
• лицо, контролирующее общество;
• лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания (п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), п. 1 ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО)).

Все они признаются заинтересованными в совершении сделки, если они сами, их супруги, некоторые другие родственники, или подконтрольные им лица (компании) являются стороной в сделке.

ПРИМЕР

ООО «Альфа», которая входит в холдинг, заключает кредитный договор с банком. Единственным участником «Альфы», является супруга руководителя банка. Кредитный договор будет являться сделкой с заинтересованностью.

Можно ли быть заинтересованным в сделке лицом, но не быть стороной договора?

Да, можно. Сделкой с заинтересованностью также признается сделка компании, в которой названные лица не являются стороной, но выступают выгодоприобретателями, посредниками или представителями. Под выгодоприобретателем понимается лицо, не являющееся стороной в договоре, но которое имеет право требовать исполнения обязательства в свою пользу или лицо, в интересах которого заключается договор.

Чтобы разобраться, как может проявляться заинтересованность без прямого участия в сделке, добавим к приведенному выше примеру новых действующих лиц.

ПРИМЕР

Для обеспечения кредита ООО «Альфа» заключается договор поручительства или залога между банком и другой организацией — ООО «Гамма». Это общество с банком никак не связано, у него независимые участники и руководство. Но выгодоприобретателем по договору поручительства (залога) в этом случае является ООО «Альфа», несмотря на то, что в сделке напрямую она не участвует. Значит, перед заключением договора поручительства (залога) понадобится проверить, есть ли заинтересованные лица не только в отношениях «банк-поручитель» или «банк-залогодатель», но и «банк-кредитор». Учитывая, что единственным участником «Альфы», является супруга руководителя банка, сделка по договору поручительства (залога) между банком и поручителем (залогодателем) — «Гаммой» тоже является сделкой с заинтересованностью.

Обязательно ли созывать общее собрание или совет директоров для получения согласия на сделку?

С 2017 года совершение сделок с заинтересованностью не требует обязательного предварительного согласия. Поэтому заключить ее можно и без предварительного голосования собрания по этому вопросу. Но нужно помнить, что такую сделку все равно можно признать недействительной (п. 4 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 2 ст. 174 ГК РФ). Иск может подать общество, член совета директоров, наблюдательного совета общества или его участники или акционеры, обладающие не менее чем одним 1% общего числа голосов (голосующих акций).

Истцу нужно доказать что другая сторона знала (должна была знать), что это была именно сделка с заинтересованностью или что согласие на ее совершение отсутствует. Поэтому желательно все же принять превентивные меры. Первый вариант — запастись доказательствами, которые подтвердят, что у перечисленных лиц не было возражений против сделки. Второй вариант — включить вопрос о получении согласия на сделку в повестку дня ближайшего собрания участников или акционеров.

Обязана ли компания уведомлять кого-то о намерении заключить сделку с заинтересованностью?

Да, компания обязана извещать о совершении такой сделки незаинтересованных участников и членов совета директоров. Срок уведомления — не позднее чем за 15 дней до даты совершения сделки или срок, который указан в уставе (п. 3 ст. 45 Закона об ООО, п. 1.1 ст. 81 Закона об АО).

Сделки с заинтересованностью могут заключать только ООО и АО?

Нет, не только: другие организации тоже могут заключать сделки с заинтересованностью. Например, для государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также автономных учреждений предусмотрены специальные правила заключения таких сделок. Они похожи на требования к сделкам АО и ООО, но не полностью им идентичны (ст. 22 Федерального закона от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», ст. 16 Федерального закона от 03.11.2006 № 174-ФЗ «Об автономных учреждениях»).

Сделка с заинтересованностью в ООО: важное

Сделка с заинтересованностью простыми словами — это коммерческая операция, которая после завершения принесет выгоду конкретному лицу, работающему в компании. Это лицо должно иметь возможность влиять на принятие решения о заключении сделки, то есть занимать руководящие должности в компании.

Заключать сделку с заинтересованностью ООО можно, но она должна проводиться в соответствии с требованиями действующего законодательства. Уведомление о ней других собственников позволяет защитить их права и предотвратить злоупотребления.

• Понятие сделки с заинтересованностью
• Порядок заключения сделки
• Порядок уведомления о сделке с заинтересованностью ООО
• В каких случаях одобрение является обязательным
• Процедура согласования сделки в ООО
• В каких случаях одобрение не требуется
• Случаи оспаривания сделки
• Защита интересов участников

Понятие сделки с заинтересованностью

Соглашение с заинтересованностью отличается от обычной сделки с контрагентом тем, что определенное физическое лицо или группа лиц получат от нее прямую выгоду для себя. То есть, они могут получить денежные средства или другие преференции, даже если компания окажется в убытке или понесет другие потери.

Обязательным признаком сделки с заинтересованностью ООО является то, что выгодополучатель должен иметь возможность влиять на принятие решений в компании. То есть он может занимать одну из должностей:

• Руководитель предприятия;
• Член коллегиального управляющего органа (совета директоров и т. п.);
• Лицо, которое контролирует работу компании или может давать обязательные к исполнению указания (например, представитель вышестоящей организации с правом вмешательства в работу).

Сделка с заинтересованностью ООО имеет также место в случае, когда получателем выгоды от нее является не сам директор, а его близкий родственник или связанное с ним лицо. Причем выгоду может получить не только человек, но и предприниматель или компания. Например, если ее учредителем или руководителем является родственник.

Также необходимо учитывать два момента:

1. Заинтересованность оценивается только на время подготовки и совершения сделки. То есть, человек должен получить выгоду по результатам конкретного договора или операции.

2. Если лицо ранее подпадало под признак заинтересованности, но текущая сделка не приносит ему выгоды, то одобрять ее в особом порядке не требуется.

Это правило устанавливается постановлением Пленума ВС РФ на основании анализа судебной практики.

Если выразить этот термин простыми словами, то сделка с заинтересованностью ООО — это операция, в совершении которой заинтересован представитель руководства компании. Причем под сделкой подразумевают не только заключение нового договора, но и подписание других документов:

• Дополнительных соглашений или изменений к договорам;
• Признание иска или отказ от исковых требований;
• Заключение мирового соглашения между участниками спора

Рассмотрим на примерах.

Компания «Рога и копыта» основана двумя учредителями. Она заключила договор аренды для открытия заведения общественного питания. Однако из-за низкого спроса руководитель компании принял участие передать часть помещения в субаренду предпринимателю, который является женой директора компании.

В этом случае директор компании получает две выгоды — прибыль от аренды и деньги, которые ИП получает от собственной деятельности. Это не нарушает требования законодательства, но подобные действия требуют одобреняия в установленном порядке.

Компания «Бобер» занимается ремонтом помещений, а ее учредителями является 3 отдельных человека. Один из клиентов попросил компанию не только сделать ремонт, но и разработать дизайн интерьера. Один из участников компании предложил заказать его в архитектурном бюро, которым владеет сам. Таким образом он получить прибыль и от заказчика ремонта, и как владелец дизайнерского агентства. Это также не запрещено законом, но такая сделка должна быть одобрена другими учредителями.

Но с другой стороны не требуется одобрения в следующих случаях:

• Имеет место сделка с заинтересованностью с единственным участником ООО. Конфликта с другими учредителями нет и одобрять ничего не нужно.

• Компания постоянно совершает подобные сделки. Например, всегда заказывает дизайн в одном и том же архитектурном бюро.

• Свой интерес имеют все участники общества. Например, учредителями являются два человека, но они состоят в браке. Согласование не требуется.

Порядок заключения сделки

В 2020 году не вводились новые правила сделки с заинтересованностью ООО. Существующий порядок начал действовать 3 года назад и с тех пор не подвергался изменениям.

Для заключения соглашения необходимо соблюсти несколько требований:

• Проинформировать о намерении всех собственников, которые владеют долями в уставном фонде компании.
• Определить, имеются ли в сделке условия, при выполнении которых нужно одобрять это действие;
• Получить одобрение для совершения сделки после соблюдения обязательных условий;
• Заключить сделку

Порядок уведомления о сделке с заинтересованностью ООО

О сделке, которая принесет выгоду одному из руководителей компании, необходимо сообщать всем учредителям общества с ограниченной ответственностью или владельцам акций акционерного общества.

Извещение рассылается в свободной форме, но в нем указываются следующие данные:

• Информация о том, что субъект предпринимательства собирается заключить сделку, имеющую признаки заинтересованности;
• Подробные данные в отношении сделки. Необходимо указать контрагента компании, получателя выгоды, перечень заинтересованных лиц. Также указывается стоимость контракта, предмет договора и другие существенные условия в соответствии с ГК РФ.

Уведомление составляется работниками компании и подписывается руководителем общества. Порядок направления совпадает с тем, который используется для рассылки извещений о проведении общего собрания учредителей.

Порядок немного изменяется в случае, если руководящим органом компании является совет директоров. В этом случае необходимо уведомить всех участников коллегиального органа, которые не являются заинтересованными лицами.

Срок отправки документа — не менее чем 15 дней до момента заключения договора. Нарушение срока не мешает заключить сделку, но в этом случае велик риск ее оспаривания со стороны других заинтересованных лиц.

В каких случаях одобрение является обязательным

После получения извещения руководство субъекта предпринимательства принимает решение о том, есть ли необходимость в одобрении хозяйственной операции. Согласно действующему порядку обязательное согласие от всех заинтересованных лиц получать не обязательно.

Обязательное одобрение нужно при возникновении двух обстоятельств:

• О необходимости одобрения заявило лицо, которое имеет такое право согласно законодательству об ООО и АО;
• Требование об одобрении поступило в предусмотренный законом срок.

Если оба обстоятельства имеют места, заключать сделку с заинтересованностью ООО без одобрения нельзя. Если нарушено первое или второе условие, можно проводить операцию без получения одобрения.

Процедура согласования сделки в ООО

Порядок одобрения зависит от того, каким образом осуществляется руководство компанией. Возможны два варианта:

• Сделку с заинтересованностью одобряет совет директоров;
• Операцию одобряет общее собрание учредителей.

Совет директоров участвует в одобрении сделки в обществе с ограниченной ответственностью в следующих слуаях:

• Если это правило прямо указано в уставе и отнесено к компетенции коллегиального управляющего органа;
• Если стоимость сделки менее 10% от стоимости активов предприятия.

В противном случае решение об одобрении должно принимать только собрание учредителей.

Если компания имеет форму акционерного общества, то общее собрание учредителей производит одобрение только в случаях, предусмотренных законом. Во всех остальных достаточно решения совета директоров.

Перед одобрением сделки, если для этого задействованы акционеры или учредители, необходимо разослать им уведомление о созыве собрания. В процессе общего собрания происходит одобрение сделки и выносится соответствующее решение. Независимо от того, кто выносит решение, его необходимо оформить в виде протокола.

Обратите внимание, что принимать участие в голосовании для одобрения могут только те лица, которые не заинтересованы в заключении сделки. Решение принимается простым большинством.

В принимаемом решении необходимо прямо указать, что совет директоров или собрание учредителей дает согласие на заключение сделки. Кроме того, в решении нужно указать сведения, которые позволяют точно ее идентифицировать.

Указывается следующая информация:

• Название контрагента;
• Лицо, которое получает выгоду;
• Сумма сделки и т. п

В каких случаях одобрение не требуется

Законодательством предусмотрены ограничения при определении сделок с заинтересованностью ООО. В этом случае перед заключением одобрение не требуется, хотя формально соглашение и подпадает под указанные признаки.

Ограничения к сделкам применяются на основании таких норм:

• Пукнты с 7 по 9 статьи 45 закона Об общества с ограниченной ответственностью;
• Пункт 2 статьи 81 закона Об акционерных обществах.

Однако одобрение не требуется и сделка не имеет признаков заинтересованности в таких случаях:

• Сумма по договору меньше, чем 0,1% от общей стоимости активов компании на последний отчетный период;
• Сумма по сделке меньше, чем предельное значение на дату, установленную Центробанком.

Предельные значения устанавливаются в зависимости от суммы активов и указаны в таблице.

Случаи оспаривания сделки

Владелец части общества с ограниченной ответственности имеет право оспорить заключенную сделку с заинтересованностью ООО. Сделать это он может в том случае, если соблюдены все условия их списка:

• Договор имеет признаки заинтересованности в соответствии с действующим законодательством;
• Лицо, которое оспаривает сделку, владеет частью компании более 1% от размера уставного фонда;
• Срок давности для оспаривания еще не истек;
• Контрагент, который заключал сделку, знал о ее заинтересованности;
• Заключение сделки негативно отразилось на финансовом состоянии компании или повлекло за собой другие отрицательные последствия.

Если порядок согласования был соблюден, суд отклонит требование об отмене.

Защита интересов участников

Лучший способ защитить интересы всех участников общества с ограниченной ответственностью — передать ведение бухгалтерского и налогового учета в адрес аутсорсинговой компании. В этом случае можно быть уверенным в правильности отражения операций. Кроме того, любой участник может затребовать и получить аналитическую информацию о финансовом состоянии компании и проверить соблюдение своих интересов при выборе контрагентов.

Заказать услуги ведения бухгалтерского учета вы можете в компании «Мегаконсалт». У нас работают квалифицированные бухгалтера и юристы, которые помогут выявить сделки с заинтересованностью и обеспечат соблюдение действующих нормативно-правовых актов при их заключении.

Новые правила по сделкам с заинтересованностью

С 2017 года вступили новые правила совершения сделок c заинтересованностью. Поправки были внесены Федеральным законом от 03.07.2016 N 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

Какое соглашение теперь признается сделкой с заинтересованностью? Что необходимо для её совершения? Кто может оспорить сделку с заинтересованностью в суде? На какие изменения нужно обратить особое внимание — рассмотрим теорию и практику.

Заинтересованность в совершении сделки

Сделкой с заинтересованностью признается та, в совершении которой имеется заинтересованность:

• члена совета директоров (наблюдательного совета) общества,
• единоличного исполнительного органа,
• члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества,
• лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;
• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Обратите внимание!

Несмотря на поправки сохранится следующее правило: «сделка между обществами, единоличные исполнительные органы которых находятся в супружеских отношениях без регистрации брака, не признается сделкой, совершенной с заинтересованностью» (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.08.2010 по делу N А75-7315/2009).

Однако правила по согласованию сделок с заинтересованностью не относятся к следующим видам сделок:

1. к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, при условии, что обществом неоднократно в течение длительного периода времени на схожих условиях совершаются аналогичные сделки, в совершении которых не имеется заинтересованности, в том числе к сделкам, совершаемым кредитными организациями в соответствии со статьей 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»;
2. к обществам, в которых 100 процентов голосующих акций принадлежит одному лицу, являющемуся одновременно единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества;
3. к сделкам, в совершении которых заинтересованы все владельцы голосующих акций общества, при отсутствии заинтересованности иных лиц, за исключением случая, если уставом непубличного общества предусмотрено право акционера потребовать получения согласия на совершение такой сделки до ее совершения;
4. к сделкам, связанным с размещением, в том числе посредством подписки, акций общества и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества;
5. к сделкам по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению обществом размещенных им облигаций;
6. к сделкам по приобретению или выкупу обществом размещенных им акций;
7. к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе по договорам о слиянии и договорам о присоединении;
8. к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, а также к публичным договорам, заключаемым обществом на условиях, не отличающихся от условий иных заключаемых обществом публичных договоров.

Контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом назначать единоличный исполнительный орган. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица. Если в сделках будут участвовать организации, которые прямо или косвенно подконтрольны физлицу, оно будет считаться заинтересованным. А вот сделка из группы лиц, не будет считаться сделкой с заинтересованностью. Одновременно исключается понятие аффилированности, которое ранее часто применялось юристами для целей признания сделки незаключенной.

Что необходимо для совершения подобной сделки?

Ранее для совершения сделки с заинтересованностью требовалось согласие лиц на осуществление подобной сделки. До 2017 года требовалось предварительное согласие на осуществление сделки с заинтересованностью. Это подтверждалось и судебной практикой. Например, в Постановлении Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 24.02.2016 N Ф02-570/2016 по делу N А19-6135/2015 суд пришел к выводу о том, что спорные помещения переданы в пользование обществу без согласия собственника имущества и без проведения конкурсов или аукционов. В Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 18.03.2016 N Ф09-6789/15 по делу N А60-41580/2014 сделка была признана недействительной. Должник на момент совершения оспариваемой сделки обладал признаками неплатежеспособности, стороны оспариваемой сделки находились между собой в отношениях заинтересованности, в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов, другая сторона сделки знала об ущемлении интересов кредиторов должника.

С 2017 года при осуществлении сделок с заинтересованностью не нужно будет получать предварительное согласие. Однако необходимо будет известить членов совета директоров, коллегиальный орган общества или участников о совершении подобной сделки. Порядок извещения целесообразно прописать в Уставе компании. Если было получено извещение, то уполномоченные лица могут провести собрание, на котором принять решение о согласовании сделки с заинтересованностью. При совершении подобной сделки важно, чтобы цена при осуществлении подобной сделки была рыночной. Определение цен важно как и для самого общества, так и для целей налогообложения.

Трансфертная цена — это внутрифирменная отличная от рыночной цена, по которой реализуют товары или услуги взаимозависимые лица, участники единой группы компаний. Деятельность по установлению цен в сделках зависимых друг от друга лиц признается трансфертным ценообразованием. Результаты сделок между ассоциированными компаниями для целей налогообложения должны быть признаны исходя из условий, которые имели бы место в сделках между независимыми компаниями с учетом выполняемых сторонами функций, используемых активов и принимаемых рисков. При этом для определения цены, соответствующей принципу цены на расстоянии «вытянутой руки», и размера доходов (расходов) по сделкам с взаимозависимыми компаниями, принимаемых для целей расчета налогов, должны быть использованы методы, предусмотренные налоговым законодательством.

На основании извещения принимается решение. Решение о согласии на совершение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества большинством голосов директоров (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества), не заинтересованных в ее совершении, или общим собранием участников общества большинством голосов (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества) от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

Кроме того, в решении о согласии на совершение сделки должно быть указано лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым. Если сделка не согласована, то члены совета директоров, участники и акционеры вправе получить информацию о сделки. Это важно для того, чтобы реализовать свою возможность на обжалование условий сделки, цена по которой имеет не рыночный характер. Но в связи с изменением порядка согласования сделок с заинтересованностью, нужно будет представить общему собранию отчет о сделках с заинтересованностью, заключенных в отчетном году. Этот документ утверждают директор, совет директоров, ревизионная комиссия.

Имеются особенности подготовки отчетности для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. В публичных АО это должно быть сделано при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров. Отчет представляется всем лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании акционеров, он должен быть подписан единоличным исполнительным органом общества и утвержден советом директоров. В ООО в отчет включаются сделки с заинтересованностью, даже если их стоимость составляет менее одной десятой процента от стоимости имущества. Предварительно он утверждается лицом, обладающим правом независимо от других лиц осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества. В случае если полномочия единоличного исполнительного органа осуществляют несколько лиц совместно, отчет утверждается всеми такими лицами.

Кто может оспорить сделку с заинтересованностью в суде?

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной (пункт 2 статьи 174 Гражданского кодекса Российской Федерации) по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества, если она совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение.

Ущерб интересам общества в результате совершения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, предполагается, если не доказано иное, при наличии совокупности следующих условий:

• отсутствует согласие на совершение или последующее одобрение сделки;
• лицу, обратившемуся с иском о признании сделки недействительной, не была по его требованию предоставлена информация в отношении оспариваемой сделки/

Но с 2017 года оспорить сможет только лицо, которое владеет не менее доли в 1%. Кроме того, необходимо доказать, что именно сделка с заинтересованностью привела к нарушению прав участника. Вместе с тем, следует обратить внимание, что ранее суды также исходили из того, что недействительными возможно признать сделки с долей владения более 1%. В Постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18.08.2016 N Ф08-5678/2016 по делу N А32-25979/2014 суд признал сделку неправомерной.

Сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Таким образом, изменения в законодательстве просто подтверждают сложившуюся судебную практику.

Изменение правил согласования сделок с заинтересованностью ощутимо повлияет на судебную практику. В частности, появится судебная практика в отношении оспаривания отчетов и извещений о сделке с заинтересованностью.