Обеспечение строительства подрядчиком

или если такая передача осуществлялась от генподрядчика субподрядчику —

ДЕБЕТ 20
КРЕДИТ 10 субсчет «Материалы, переданные в переработку на сторону».

У организации-подрядчика списание данных материалов отражается по кредиту забалансового счета 003 «Материалы, принятые в переработку».
Если материалы передаются сторонами по цепочке: от заказчика генподрядчику, а от генподрядчика субподрядчику, — то в учете заказчика данные материалы отражаются, как было указано выше. Генподрядчик учитывает материалы на забалансовом счете 003, а при передаче материалов субподрядчику кредитует этот счет на основании документов, подтверждающих такую передачу (накладная, акт). Субподрядчик приходует полученные от генподрядчика материалы на забалансовый счет 003, а после их расходования на нужды строительства представляет генподрядчику отчет об использовании. Генподрядчик в свою очередь представляет отчет об использовании материалов заказчику.

Материалы предоставляет инвестор
Если инвестор, передающий материалы, не является застройщиком, то он не может участвовать в рассмотренной выше цепочке по передаче материалов для строительства, поскольку не является стороной договора строительного подряда. Материалы он может внести только в качестве инвестиций в счет суммы, подлежащей передаче застройщику по инвестиционному договору. Такая передача, по мнению многих специалистов и судебных инстанций, носит инвестиционный характер и соответственно не облагается НДС у застройщика согласно статье 39 Налогового кодекса РФ. Но, по мнению автора, этот вопрос достаточно спорный, подлежащий решению в каждой конкретной ситуации.
Однако в любом случае право собственности на эти материалы переходит к застройщику. Далее, если застройщик передает эти материалы подрядчику для выполнения работ, то он действует в порядке, рассмотренном выше.
Если же под инвестором понимается застройщик, а под заказчиком-застройщиком — специализированный заказчик, привлеченный застройщиком, который одновременно является генподрядчиком, то ситуация меняется. По мнению автора, поручение одному лицу одновременно выполнять функции заказчика и генподрядчика нарушает требования градостроительных процедур в части возможности осуществления функций строительного контроля (ст. 53 Градостроительного кодекса РФ), когда одно и то же лицо начинает осуществлять строительный контроль и как лицо, выполняющее строительные работы, и как уполномоченный застройщиком заказчик. Получается, что внешний контроль отсутствует либо его должен осуществлять сам застройщик, что нивелирует выполнение привлеченным заказчиком своих функций, для которых он был привлечен как заказчик. В этом случае привлеченный заказчик становится для застройщика генподрядчиком, а застройщик — заказчиком по договору подряда. Движение материалов в такой ситуации осуществляется так же, как было указано выше.

Договор строительного подряда

Что из себя представляет договор строительного подряда? Какие важные моменты необходимо предусмотреть при заключении данного договора? В этих вопросах поможет разобраться настоящая статья.

Понятие и стороны договора строительного подряда

Под договором строительного подряда понимается сделка, согласно которой подрядчик обязуется в срок, определенный соглашением, по заданию заказчика создать необходимый объект либо исполнить смежные строительные работы. Заказчик, в свою очередь, предоставляет подрядчику надлежащие условия, необходимые для выполнения работ, а также принимает результат работ и уплачивает оговоренную соглашением цену.

Элементами рассматриваемой сделки признаются: субъектный состав, обязательные условия такие как предмет, цена, срок, а также объект договора и его форма.

Субъектный состав договора строительного подряда включает в себя заказчика и подрядчика.

Заказчиком может быть любой участник гражданских правоотношений: граждане, организации, публично-правовые образования. Однако, здесь существуют некоторые особенности. Если заказчик физическое лицо-потребитель, то такая сделка квалифицируется как договор бытового подряда. В случае, если заказчик — публично-правовое образование — то договор подряда для государственных или муниципальных нужд.

Подрядчиками могут быть как граждане, так и организации. Но не каждый из перечисленных субъектов может иметь статус подрядчика. Для осуществления такой деятельности лицо должно иметь лицензию на осуществление строительных и подрядных работ.

Характерной чертой договора является право заказчика привлечь к выполнению работы квалифицированного инженера либо специализирующуюся на этом организацию. При этом взаимоотношения между заказчиком и инженером будут оформлены договором поручения. В договоре необходимо будет определить права и обязанности инженера перед заказчиком. Нужно отметить, что инженеру, для совершения юридических действий от лица заказчика, необходимо наличие доверенности, поскольку он будет действовать от лица заказчика, в то же время фактические действия будут осуществляться от имени инженера.

Действия инженера ограничиваются заключенным договором. Среди них могут быть такие, как разработка документации, дача необходимых указаний, контроль строительства и другие.

Существенные условия договора строительного подряда

Законодательство относит к условиям сделки, без коих она не может быть заключена, условия о предмете, сроке договора и цене.

Как правило, предмет договора определен названием самого договора (например, договор подряда на строительство жилого помещения) и заключается в строительстве этого конкретного объекта. Предмет сделки подразделяется на два составных элемента:

• сам процесс строительства;
• овеществлённый результат строительства.

Важным нюансом рассматриваемой сделки является то, что предмет договора выражен в объекте. То есть овеществлённый результат работы – это объект сделки.

Срок договора – это время действия договора, то есть время, отведенное для завершения предусмотренных предметом договора работ. Обычно срок договора определен соглашением сторон.

Цена договора – это стоимость строительных работ. Цена определяется соглашением между заказчиком и подрядчиком.

Важной особенностью существенных условий является то, что незакрепление данных положений в тексте договора влечет его недействительность.

Особых норм, регулирующих форму договора, законодательно не предусмотрено. Поэтому к форме сделки применяются общие правила – простая письменная форма. При этом, устная форма договора лишит стороны права использовать свидетельские показания при возникновении разногласий.

Содержание договора строительного подряда

Содержание рассматриваемого договора составляют обязанности и права сторон. Так, законодательством предусмотрены обязательства заказчика в виде:

• 1. Обязанности произвести строительство. При этом, важной особенностью соглашения, является необходимость выполнения строительных работ в соответствии с необходимой документацией, техническими регламентами, а также сметой и другими требованиями, которые гарантировали бы качество исполненных работ.
• 2. Предоставления необходимых материалов для строительства. Однако, если договором установлено иное, то такие необходимые материалы может предоставлять и другое лицо.
• 3. Устранения в надлежащий срок недостатков и дефектов, которые были допущены в результате выполнения подрядных работ по вине подрядчика. Законодательством предписана обязанность подрядчика устранить недостатки, которые допущены не по его вине, если заказчик готов оплатить такую работу.
• 4. Обязанности сдать заказчику законченный результат строительства, в предусмотренный соглашением сторон срок. При этом, объект строительства должен соответствовать потребностям заказчика.

В свою очередь, заказчик так же обладает определеннными обязанностями:

1. 1. В надлежащий срок передать земельный участок для строительства другой стороне.
2. 2. Обеспечить условия, необходимые для надлежащего исполнения подрядчиком своих действий. К таким условиям относятся, например, водо- и электроснабжение, перевозка необходимых грузов и другое.
3. 3. Уведомить подрядчика о возникших недостатках в течение гарантийного срока, если такие были обнаружены.
4. 4. В полной мере оплатить подрядчику, надлежащим образом выполненные, работы. Если строительство приостановлено по независящим от сторон причинам, то заказчику необходимо оплатить подрядчику работы до момента приостановления строительства.

При заключении договора, стороны в праве предусмотреть ответственность за случайную гибель объекта договора. Сторона, на которой лежит ответственность за случайную гибель, обязуется в полной мере возместить ущерб противоположной стороне. По общим правилам гражданского законодательства за случайную гибель вещи ответственность несет подрядчик.

Еще одним характерным признаком договора является необходимость кооперации сторон договора. Если при выполнении работ обнаруживается какое-либо препятствие, то обе стороны должны будут принять все необходимые меры для того, чтобы устранить препятствие. При этом, сторона, которая не исполнила данную обязанность, теряет право на возмещение убытков, которые были причинены данным препятствием.

Проблемы исполнения договора строительного подряда

Jurist_arbitr — 07/12/2020 07/12/2020

Есть такое расхожее выражение: объективная реальность одна, а субъективных — семь миллиардов. Владея обширной практикой арбитражного юриста, невольно начинаешь воспринимать данное изречение как аксиому. За примерами далеко ходить не нужно, все доказательства на поверхности. Как обычно совершаются сделки? Бизнесмены проводят длительные переговоры, юристы готовят многостраничные договоры, условия сотрудничества согласовываются, проверяются и перепроверяются. Но как только приходит время действовать, тут же обнаруживаются проблемы. Контрагент ведет себя не как партнер, а как враг и диверсант: нарушает все договоренности, а виновной выставляет другую сторону. Как же нужно составить договор (что в нем прописать), дабы прикрыть себя «с флангов и тыла»? Наверное, мои слова прозвучат вразрез с общепринятым мнением, но иногда для удачного разрешения конфликта важен не столько сам текст договора, сколько грамотное поведение участников сделки. Разберем ситуацию на примере строительного подряда.

Особенности строительного подряда

Подряд по ряду признаков схож со многими видами аналогичных договоров, вплоть до смешения (особенно хорошо подряд «накладывается» на возмездное оказание услуг). Тем не менее данный вид сделок имеет свою особую правовую природу. Если говорить по сути, то получается следующее. В рамках договора строительного подряда одна сторона (исполнитель) берется либо построить некий объект, либо отремонтировать (реконструировать) его, а вторая сторона (заказчик) — оплатить результат.

• Предметом соглашения являются реальные действия, в результате которых появляется некий вещественный результат (в отличие от договора комиссии, в рамках которого совершаются юридические действия).
• Для строительного подряда значение имеет именно материальный результат, а не процесс деятельности исполнителя (как в договоре возмездных услуг).

Если заказчик прямо не устанавливает на то запрет, то исполнитель может привлекать «себе в помощники» субподрядчика. Исполнитель в этом случае становится генподрядчиком и отвечает перед заказчиком за весь объем работ, выполненных как самостоятельно, так и силами привлеченных сторонних организаций.

Что касается правового регулирования строительного подряда, то нельзя не отметить высокий уровень требований, предъявляемых к компетенции участников сделки.

• Прежде всего это касается профессиональной квалификации исполнителя: выполняемые работы должны строго соответствовать техническим строительным нормам и требованиям (СНиПы и др.).
• При выполнении определенного перечня работ подрядчику требуется соответствующий допуск (имеется в виду членство в саморегулируемой организации СРО).
• Иногда на исполнителя возлагается обязанность по разработке строительной документации, где отражается весь необходимый объем работ, требования к их выполнению и ожидаемый результат. В этом случае правильнее будет говорить о смешанном типе договорных отношений: строительный подряд с проектными работами.
• Также и у заказчика подразумевается наличие должного опыта, который бы позволял ему отслеживать проведение работ исполнителем и, при необходимости, давать распоряжения по исправлению недочетов. Иногда заказчику для выполнения данных контрольных функций приходится приглашать опытного инженера или пользоваться услугами специализированной инженерной организации.

Какие еще специфичные признаки присущи отношениям между заказчиком и исполнителем в рамках договора строительного подряда?

• Обязательства сторон регулируются общими положениями гражданского законодательства о договоре, а также же специальными нормами, причем последние имеют приоритет. Другими словами, если какая-либо ситуация регламентируется нормами Гражданского кодекса из общей части и специальной, то руководствоваться следует порядком, установленным именно для строительного подряда.
• Стороны сами определяют особенности своих взаимоотношений, прописывая все детали в договоре подряда. Если соглашение сторон не охватывает какие-либо аспекты сотрудничества, то будут применяться правила, установленные законом (например, условия по срокам сдачи работ, их приемки, устранения недостатков, оплаты и др.). Именно поэтому я утверждаю, что нет большой проблемы в использовании типовых форм договоров даже в сфере строительного подряда. В случае возникновения спора, все, что не было урегулировано сторонами при подписании соглашения, будет подчиняться нормам, разработанным законодателем. Правда, из этого правила есть одно «жирное» исключение — грубые нарушения при заключении договора строительного подряда могут привести к признанию сделки незаключенной.

О чем следует знать, подписывая договор строительного подряда

Если взять стандартный договор строительного подряда, то в нем должны быть предусмотрены все важные условия, которые закон относит к существенным. Согласование этих основных вопросов позволяет утверждать, что стороны пришли к соглашению о сотрудничестве (заключили сделку). Проблемы могут возникнуть, когда в договоре используются крайне расплывчатые формулировки, что приводит к разночтениям, либо стороны оставляют «на потом» уточнение некоторых условий, но так и не возвращаются к ним позднее (до момента появления разногласий).

Какие условия должны быть четко и однозначно прописаны в договоре строительного подряда?

• ЧТО — какие работы требуется выполнить (содержание, объем, вид работ);
• КОГДА — сроки выполнения каждого этапа работ;
• СКОЛЬКО — стоимость всех работ (и материалов).

По общему правилу, если стороны не смогли договориться по данным вопросам, то исполнение такой сделки считается невозможным, договор признается незаключенным. Этой особенностью часто пытаются воспользоваться недобросовестные заказчики, чтобы не платить по договору. Однако, судебные инстанции встали на защиту исполнителей. При рассмотрении споров в рамках строительного подряда судами применяется принцип: несогласованность воли сторон при заключении сделки исцеляется реальным исполнением. Если перевести с юридического языка на «человеческий», то означает это следующее: сделка признается состоявшейся, когда подрядчик работы выполнил и должным образом их сдал заказчику, а тот их принял.

В этом случае заказчик обязан оплатить принятые работы даже при наличии дефектов формы и содержания договора (когда в соглашении не определен предмет, не приложена техническая документация с указанием объема и содержание работ, предъявляемых к ним требований и др.). Основанием для перечисления суммы в оплату договора будет служить акт приемки, подписанный сторонами.

А как быть в ситуации, когда исполнитель вышел за рамки оговоренных условий сотрудничества, например, произвел дополнительные работы? Как раз здесь первостепенное значение будет иметь поведение (действия) каждой из сторон. Если исполнитель поставил заказчика в известность о необходимости проведения работ сверх сметы, и тот их согласовал или принял по факту, то подрядчик имеет полное право претендовать на оплату этих дополнений. В противном случае можно говорить о недальновидности и самонадеянности исполнителя. Как в анекдоте, когда заказчик вычеркивает из сметы приписки, сделанные прорабом, а тот комментирует эти действия словами: «Не прокатило!».

Именно об этом я и хотел поговорить отдельно.

Исполнение договора строительного подряда

Как арбитражный адвокат, могу указать на две критические ошибки, которые допускают подрядчики при исполнении договора:

• неправильно сдают выполненные работы (акты передают в руки, а не направляются официально, так что потом невозможно пенять на отказ заказчика от приемки);
• при возникновении каких-либо проблем подрядчик не извещает заказчика своевременно, в результате чего теряет право ссылаться на любые объективно существующие обстоятельства, препятствующие надлежащему выполнению работ.

То есть проблемы кроются не в самом договоре, а в действиях сторон при его исполнении. Что бы в соглашении ни было написано, у подрядчика должны быть доказательства не только выполнения работ, но и передачи результатов заказчику. Требуется ли провести дополнительные работы или приостановить исполнение договора, устранить препятствия или предотвратить порчу результата работ — во всех случаях необходимо незамедлительно уведомить заказчика. В противном случае подрядчик рискует получить колоссальные убытки и еще останется должен заказчику внушительную неустойку.

Рассмотрим «классический» пример — заказчик не принимает работу и не оплачивает ее результат.

Такое поведение контрагента не может считаться достаточным основанием для признания сделки незаключенной. Это прямое нарушение договорных обязательств. В этом случае подрядчику следует зафиксировать должное извещение заказчика о готовности к сдаче работ.

• Такое уведомление можно вручить лично, при этом на копии документа необходимо проставить соответствующие отметки: подпись сотрудника заказчика с расшифровкой (ФИО), указать дату и время.
• Можно отправить по почте заказным письмом с обязательным уведомлением о доставке (но такая пересылка занимает много времени).
• Идеальный вариант — предусмотреть в договоре возможность использования электронных средств связи для обмена информацией и документами.
• В крайнем случае, можно воспользоваться современными программными продуктами, которые позволяют направлять официальную корреспонденцию онлайн и формировать отчеты о доставке.

Если заказчик проигнорирует извещение о готовности сдать выполненные работы, то подрядчик вправе оформить акты в одностороннем порядке. Само по себе отсутствие подписи заказчика на акте КС-2 или КС-3 не освобождает последнего от обязательств по оплате.

А вот если выясниться, что исполнитель не пригласил представителей для приемки и не передал необходимую документацию (или не может доказать, что пригласил и передал), то данные обстоятельства могут послужить оправданием для бездействия заказчика. Даже если работы выполнены надлежащим образом, заказчик имеет формальное право заявить претензию исполнителю и потребовать уплату неустойки за просрочку сдачи работ.

При этом просрочка перечисления аванса заказчиком не сдвигает график выполнения работ подрядчиком. Исполнитель не может оправдывать просрочку ожиданием предоплаты, то есть нарушением обязательств другой стороной (у каждого свои обязанности по договору).

Другое дело, когда заказчик отказывается платить вообще, потому что у него нет денег (недостаточное финансирование) или ему не нравится, как оформлены акты (есть неточности, дефекты). Данные «аргументы» не могут быть положены в основу для отказа от исполнения обязательств по оплате.

Но есть и обратный «эффект»: подписание документов не лишает заказчика возможности оспорить результат работ как по объему и качеству, так и по стоимости. Хотя качество не признается существенным условием строительного подряда, но в судебной практике немало случаев, когда заказчик отказывался от исполнения договора и взыскивал с подрядчика убытки на том основании, что работы выполнены с серьезными отступлениями от требований к качеству (естественно, после уведомления исполнителя о необходимости устранить недостатки).

Какова же мораль?

Каким бы безнадежным ни казалось вам ваше положение, не спешите отчаиваться, пока не посоветуетесь с опытным юристом-практиком. Даже с самым «бедовым» договором вполне возможно переиграть ситуацию и выйти победителем. Нужно только правильно оценить обстановку, просчитать все возможные варианты и выбрать самый благоприятный.

Об издержках подрядчика и толковании статьи 729 ГК РФ

В № 3 Вестника гражданского права за 2018 год опубликована статья А.В. Егорова «Односторонний отказ заказчика от договора подряда: сосредоточение проблем практики».

В социальной сети Facebook автор предложил читателям делиться своими соображениями на эту тему, чем я решил воспользоваться. Заранее прошу прощения за спойлеры.

В первую очередь, хотел бы поблагодарить Андрея Владимировича за отличную статью по крайне актуальным вопросам правового регулирования договора подряда. Всем, кто интересуется подрядом вообще и строительным подрядом в частности, рекомендую внести эту статью в список обязательных к прочтению.

Со своей стороны хотел бы высказать некоторые соображения по поводу предложенного автором толкования статьи 729 ГК РФ.

Напомню содержание этой статьи:

Статья 729. Последствия прекращения договора подряда до приемки результата работы

В случае прекращения договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком (пункт 1 статьи 720), заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат.

Первый спойлер: А.В. Егоров предлагает исходить из того, что статья 729 является неприменимой ко многим случаям расторжения договора подряда (прежде всего к расторжению вследствие немотивированного отказа заказчика от договора в порядке статьи 717), и главным примером, подпадающим под действие статьи 729, является случай прекращения договора по объективным причинам (невозможность исполнения, отменительное условие сделки и т.п.). Один из основных аргументов: если статью 729 применять к случаям отказа заказчика от договора в порядке статьи 717, подрядчик дважды получит возмещение своих затрат на выполнение работ (в качестве затрат по 729-й и в качестве части цены по 717-й), что несправедливо смещает баланс интересов в пользу подрядчика.

Я с таким выводом согласиться не могу ввиду следующего. Статья 729 – это последняя статья § 1 главы 37 ГК РФ «Общие положения о подряде». Было бы странно предположить, что законодатель сначала последовательно перечислил в § 1 главы 37 специальные основания для досрочного прекращения договора подряда (пункты 5 и 6 статьи 709, пункты 2 и 3 статьи 715, пункт 3 статьи 716, статья 717, пункт 2 статьи 719, пункт 3 статьи 723), а затем закончил этот параграф нормой, рассчитанной на применение только к случаям прекращения договора по некоторым общим основаниям (невозможность исполнения, отменительное условие и т.п.). Напротив, содержащаяся в статье формулировка «по основаниям, предусмотренным законом или договором» прямо свидетельствует о том, что статья 729 применима ко всем основаниям досрочного прекращения договора подряда, ну или, по крайней мере, к большинству из них. Поэтому, на мой взгляд, проблема соотношения положений статьи 717 и статьи 729 должна решаться иным образом (об этом чуть ниже).

Второй спойлер: А.В. Егоров, как и многие другие авторы, исходит из того, что статья 729 позволяет заказчику, получившему от подрядчика результат незавершенной работы, не выплачивать подрядчику вознаграждение за выполненную работу (не оплачивать собственно труд подрядчика), а ограничиться компенсацией затрат, понесенных подрядчиком в связи с выполнением работ.

С этим я тоже не могу согласиться. Допустим, я строю дачу и приглашаю предпринимателя-печника сложить мне камин за 100 рублей. При этом мы договорились о том, что подрядчик скажет мне, какие материалы необходимо закупить, а я их куплю и передам для работы (достаточно распространенное исключение из общего правила статьи 704 о том, что работы выполняются иждивением подрядчика). Подрядчик приступил к работе и выполнил ее на ¾, а потом по каким-то причинам (скажем, по семейным обстоятельствам) был вынужден уехать в другой регион. Я добросовестно подождал какое-то время (мало ли что у человека случилось), а потом отказался от договора по мотиву нарушения сроков выполнения работ (пункт 2 статьи 715) и нанял другого подрядчика, который доделал оставшуюся часть работ за 25 рублей. Означает ли это, что, когда первый нанятый мною подрядчик попросит меня с ним расплатиться за часть выполненной работы, я могу отказаться от оплаты, мотивировав это тем, что никаких затрат, связанных с выполнением работ, он не понес (все материалы покупал я, а инструменты он купил задолго до заключения нашего договора или вообще получил в наследство от отца), да еще и потребовать выплаты неустойки за нарушение сроков выполнения работ, послужившее основанием для моего отказа от договора, в соответствии с Законом о защите прав потребителей? Если это справедливо, то у меня какое-то неправильное представление о справедливости.

В силу пункта 2 статьи 709 ГК цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Таким образом, понесенные подрядчиком затраты (издержки, расходы) по умолчанию являются составляющей частью цены договора (если подрядчик не включил какие-то издержки в цену работ, значит, эти издержки должны быть отнесены на его счет и дополнительному возмещению заказчиком не подлежат в силу пункта 1 статьи 424 ГК).

В статье 729 говорится, что заказчик, которому был передан результат незавершенной работы, должен компенсировать подрядчику понесенные им затраты.

Но в статье 729 ГК РФ не говорится о том, что заказчик, получивший от подрядчика результат незавершенной работы, не должен оплачивать труд подрядчика. Этот довод домысливается уже в результате толкования статьи 729 ГК РФ.

На мой взгляд, цель статьи 729 ГК РФ состоит не в том, чтобы урегулировать порядок расчетов между сторонами при досрочном прекращении договора подряда, а в том, чтобы закрепить право заказчика потребовать от подрядчика передачи результата незавершенной работы и корреспондирующую этому праву обязанность подрядчика передать такой результат.

Расчеты же между сторонами должны осуществляться на основе принципа эквивалентности (о чем говорит 35-й Пленум ВАС о последствиях расторжения договора), то есть заказчик должен оплатить то, что он получил от подрядчика, заплатив часть цены договора (включающую в себя как издержки подрядчика, так и причитающееся ему вознаграждение), пропорциональную части выполненной работы, вне зависимости от того, по какому основанию прекращен договор.

Подобные подходы к толкованию статьи 729 нашли отражение, например, в судебных актах по делу № А43-3537/2015 Арбитражного суда Нижегородской области. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что в связи с досрочным прекращением договора подряда подрядчик имеет право только на компенсацию произведенных затрат в соответствии со статьей 729 ГК РФ в сумме 32 053 812,72 руб. Однако апелляционный суд указал, что подрядчик доказал выполнение работ до момента расторжения договора на сумму 46 706 555,25 руб., в связи с чем вправе требовать их оплаты. АС Волго-Вятского округа поддержал позицию апелляции.

Третий спойлер: В своей статье А.В. Егоров приходит к выводу о том, что размер затрат, компенсируемых заказчиком подрядчику в порядке статьи 729, должен рассчитываться только исходя из переданного заказчику частичного результата работ.

Этот вывод я поддерживаю обеими руками. Как указано выше, в силу пункта 2 статьи 709 и пункта 1 статьи 424 ГК РФ заказчик компенсирует подрядчику понесенные им при выполнении работ затраты в составе договорной цены. Очевидно, что подрядчик не вправе требовать от заказчика компенсации затрат, не учтенных сторонами при согласовании цены договора. Вместе с тем порой, применяя положения статьи 729, суды приходят к очень спорным выводам, допуская возможность компенсации подрядчику затрат без их соотнесения с ценой договора, объемом и качеством выполненных работ. Несколько цитат для иллюстрации:

«…в настоящем деле истец требует возместить понесенные затраты в связи с исполнением контракта, а не оплатить результат работ, в связи с чем такие обстоятельства как порядок оплаты результата работ, предусмотренный контрактом, пригодность результата работ, соответствие его современным требованиям нормативных актов, наличие положительного заключения государственной экспертизы, не имеют правового значения» (Постановление АС Уральского округа от 22.04.2015 по делу № А50-10414/2014);

«…установленные в указанном деле обстоятельства свидетельствуют об отсутствии у истца права требовать оплаты цены по договору генерального подряда на выполнение ремонтно-строительных работ, но не ограничивают права истца на компенсацию своих затрат, имеющих иную правовую природу» (Постановление ФАС Московского округа от 26.12.2012 по делу № А40-21692/12);

«… факт приема заказчиком выполненных работ в силу прямого указания на это в статье 729 ГК РФ, значения не имеет, как не имеет значения и согласованная сторонами цена работ. Если результат работ, выполненных подрядчиком, фактически находится у заказчика или генерального подрядчика (что характерно для строительного подряда), подрядчик (субподрядчик) при расторжении договора по основаниям ненадлежащего исполнения обязательств подрядчиком вправе требовать компенсации понесенных им до расторжения договора затрат с представлением суду доказательств их понесения, но не уплаты цены договора пропорционально объему выполненных работ. При таких обстоятельствах требования истца о взыскании с ответчика стоимости выполненных им работ удовлетворению не подлежали» (Постановление ФАС Поволжского округа от 12.04.2010 по делу № А57-2271/2009);

«…Как правильно указал суд апелляционной инстанции, признав неверным вывод суда первой инстанции о том, что результат работ на спорную сумму не был передан истцом ответчику, в настоящем деле истец требует возместить понесенные затраты в связи с исполнением договора, а не оплатить результат работ…» (Постановление АС Московского округа от 02.12.2015 по делу № А40-186666/14).

К счастью, такой подход в судебной практике встречается крайне редко.

С учетом изложенного я бы предложил толковать статью 729 ГК РФ следующим образом:

1. В случае досрочного прекращения договора подряда по любому основанию подрядчик обязан по требованию заказчика передать ему результат незавершенной работы (для строительного подряда это неактуально, поскольку подрядчик в любом случае не может оставить результат работ себе, так как работы выполняются на земельном участке или на объекте заказчика).
2. Если подрядчик передал заказчику результат незавершенной работы, заказчик должен оплатить его, выплатив подрядчику часть согласованной при заключении договора цены пропорционально части выполненной работы.
3. Предусмотренная статьей 729 обязанность заказчика компенсировать подрядчику понесенные затраты не лишает подрядчика права требовать от заказчика и выплаты учтенного в составе цены договора вознаграждения пропорционально выполненной части работы.
4. Состав и размер затрат, компенсируемых заказчиком подрядчику в порядке статьи 729 при досрочном прекращении договора, определяются с учетом согласованной при заключении договора цены (пункт 2 статьи 709). Подрядчик не вправе на основании статьи 729 требовать от заказчика компенсации затрат, которые не были учтены при согласовании договора подряда, а также не вправе требовать компенсации затрат в большем размере по сравнению с тем, как они были учтены в составе договорной цены.
5. Подрядчик может потребовать от заказчика возместить затраты, не учтенные при заключении договора в составе договорной цены, в качестве убытков, если договор был расторгнут в связи с допущенными заказчиком нарушениями (пункт 3 статьи 716, пункт 2 статьи 719, подпункт 1 пункта 2 статьи 450 ГК РФ) или вследствие немотивированного отказа заказчика от договора в порядке статьи 717 (в этом случае размер убытков ограничен разницей между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.
6. Заказчик также может потребовать от подрядчика возместить убытки, если договор был расторгнут в связи с допущенными подрядчиком нарушениями (пункты 2 и 3 статьи 715, пункт 3 статьи 723, подпункт 1 пункта 2 статьи 450 ГК РФ), в том числе в виде разницы между ценой невыполненной части работы, установленной в расторгнутом договоре, и ценой на эту часть работы, уплаченной новому подрядчику (статья 393.1 ГК РФ).

Такое толкование, как мне кажется, решает проблему соотношения 717-й и 729-й статей ГК: если речь в них идет об одних и тех же затратах (издержках подрядчика, составляющих согласно пункту 2 статьи 709 ГК часть цены работ), такие затраты могут быть взысканы подрядчиком с заказчика только один раз – в качестве платы за переданный результат незавершенной работы (вместе с причитающейся подрядчику частью вознаграждения за труд, пропорциональной части выполненной работы).

Обеспечение строительства подрядчиком

Качество подготовки проектно-сметной, а, в последующем, исполнительной и приемо-сдаточной документации в значительной мере влияет на уровень качества строительной продукции. Несомненно, при формировании сметной части проекта должны быть учтены все виды затрат, связанные со строительством. Однако насколько добросовестно они расходуются?

Исследования процесса освоения капиталовложений заказчика, то есть сметы, показывает существование ряда механизмов, позволяющих подрядчику увеличить свою прибыль. В большинстве случаев это происходит за счет невыполнения обязательств, указанных нормативами или договором подряда.

Пожалуй, любой сметчик-эксперт сможет проиллюстрировать подобную ситуацию.

В настоящей статье рассмотрим одно из наиболее вероятных направлений «сокращения издержек», а также возможность финансового влияния (т.е. посредством контроля освоения капитальных средств заказчика (сметы) на итоговый результат работы подрядчика. Этот результат может быть достигнут на этапе тщательной экспертизы сметной и исполнительной документации как на начальном этапе, так и в период осуществления строительных работ.

При организации и проведении строительного контроля оказывают влияние существующие на сегодняшний день вопросы законодательного регулирования этой деятельности. Это в первую очередь связано с тем фактом, что предприятия инвестиционно-строительного комплекса являются крупными заказчиками, взаимодействующими с большим количеством контрагентов.

Анализ состояния дел в строительстве за период 20152019 г.г. показал значительные проблемы в организации инвестиционно-строительной деятельности, в основе которых лежат взаимоотношения заказчика и подрядчика, а также несовершенство законодательного регулирования этих отношений.

По оценкам экспертов отрасли подрядчиком документально не подтверждается выполнение:

• установленных проектом видов работ – 8-10%;
• контрольных мероприятий из состава строительного контроля лица, осуществляющие строительство – 25-30%.

При оформлении подрядчиком исполнительной документации:

• по результатам строительного контроля заказчика не подтверждается выполнение контрольных мероприятий – 50-60%;
• подтверждается выполнение подрядчиком работ, которые подлежат оплате и оформляются в объеме от требуемого – 40-60%;
• общие и специальные журналы работ ведутся небрежно и, как правило, не подтверждают проведение необходимых процессов контрольных мероприятий.

При этом заказчиком оплачиваются работы в полном объеме. В результате чего, подрядные организации при работе с постоянным заказчиком получают прибыль в 2 – 2,5 раза больше, чем заложена в смете.

Причины такого положения заключаются в следующем:

1. Система взаимодействия участников строительства ориентирована на «освоение» финансовых средств заказчика, а не на удовлетворение его потребностей;

2. Основная цель подрядчика – получение максимальной прибыли, даже если это связано с нарушением законодательных, нормативных и проектных требований;

3. Недостаточность технической подготовленности персонала подрядных и проектных, инжиниринговых организаций;

4. Недостаточность контроля заказчика.

Существующая структура взаимоотношений заказчика и подрядчика во многом определяется финансовой составляющей, которая в свою очередь не может быть реализована без надлежащего выполнения функций строительного контроля. Так, оплата выполненных работ предполагает их приемку и оформление форм КС-2 и КС-3, которые не возможны без документирования контрольных мероприятий по установленным процедурам.

Однако, не редки случаи, в которых указанный порядок нарушается. Это приводит к возникновению следующих рисков заказчика:

• риски невыполнения работ, предусмотренных проектом;
• риски нарушения законодательных и нормативных требований;
• финансовые риски, в том числе:
• риск оплаты работ, выполненных с низким уровнем безопасности и качества;
• риск оплаты не выполненных работ.

Для снижения указанных рисков необходимо:

• планирование исполнительной документации до начала работ;
• разработка необходимой организационно-технической документации на выполнение установленные проектом виды работ и контрольные мероприятия;
• качественное ведение исполнительной документации непосредственно при производстве работ;
• определение контрольных точек для организаций, осуществляющих контрольные и надзорные функции.

В соответствии с требованиями ч. 1 ст. 753 Гражданского кодекса РФ [1] при получении извещения о готовности продукции заказчик должен немедленно приступить к ее приемке. Однако процедурой контрольных мероприятий предусматривается «совместное» освидетельствование, т.е. функционал сдающей и принимающей сторон одинаков.

Традиционная схема организации строительного контроля в части взаимодействия заказчика и подрядчика освобождает субподрядные организации от контроля строительного процесса.

В соответствии с указаниями Гражданского кодекса РФ договор подряда (строительного подряда) заключается только между двумя сторонами: заказчиком и подрядчиком.

Таким образом, отношений «генподрядчик и субподрядчик» законодательно не предусмотрено. Участниками строительства являются:

• организатор строительства – застройщик или привлеченный им технический заказчик;
• подрядчик (генеральный подрядчик) – лицо, осуществляющее строительство.

При этом самоконтроль исполнителя (контроль лица, осуществляющего строительство) – обязательная функция подрядчика.

Однако положениями статьи 706 Гражданского кодекса РФ предусматривается возможность привлечения подрядчиком, для выполнения договора подряда, других лиц. Таким образом, субподрядчик – другое лицо. Важно отметить, что ни Гражданским, ни Градостроительным кодексом не указывается перечень функций и степень ответственности для других лиц. В том числе и в отношении функций строительного контроля. Вместе с тем, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу претензии по договорам, заключенных с ними подрядчиком (статья 706 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии со статьей 52 Градостроительного Кодекса РФ [2]: «лицо, осуществляющее строительство, в праве выполнить отдельные работы самостоятельно или с привлечением других лиц». Градостроительному кодексу вторит п. 5.1 СП 48.13330.2011 «Организация строительства» [3]: «С целью осуществления строительства на основании договора застройщик (заказчик) привлекает для выполнения работ в соответствии с действующим законодательством подрядчика (генподрядчика) в качестве лица, осуществляющего строительство». Относительно вольная трактовка вышеприведенных положений позволила сформироваться довольно пагубной практике организации так называемого генподряда. Эта практика заключается в том, что отдельная часть подрядных организаций, традиционно получающая на подряды в области нефтегазового строительства, отдает 100% объемов работ на субподряд, то есть Другим лицам. Кроме того, отсутствие предусмотренной законодательно возможности взаимодействия заказчика и субподрядчика в рассмотренной выше схеме делает практически не возможным осуществление строительного контроля.

Одним из вариантов решения рассмотренной проблемы является включение Заказчиком в Договор строительного подряда обязательного условия выполнения Подрядчиком определенного объема работ самостоятельно.

В результате рассмотренных выше процессов выполнение строительного контроля было сосредоточенно на фигуре технического заказчика, как лица, привлекаемого застройщиком для организации строительства. При этом генеральный подрядчик, являющийся фактическим заказчиком по отношению к привлекаемым им субподрядчикам, оказался освобожденным от ответственности за проведения строительного контроля.

В итоге мы имеем:

• системный самоконтроль, т.е. контроль лица, осуществляющего строительство, отсутствует, а цель несистемного самоконтроля представляет собой изготовление минимального набора исполнительной документации, при наличии которого заказчик готов принимать и оплачивать выполненные работы;
• самоконтроль исполнителя в значительной мере подменен внешним контролем.

Необходимо понимать, что проведение строительного контроля – занятие не бесплатное. Эти затраты заложены в накладные расходы по смете. Объем финансирования, по мнению экспертов нефтегазовой отрасли, составляет не менее 7% от фонда оплаты труда.

Заказчик, опираясь на положение (ст. 12 и ч.1 ст. 723 Гражданского кодекса РФ) может удержать указанный объем финансирования при невыполнении или некачественном выполнении подрядчиком функции строительного контроля (штрафные санкции). При этом такие меры воздействия должны быть закреплены договором подряда.

Библиографический список:

1. Гражданский кодекс Российской Федерации в редакции Федерального закона от 30.03.2016 №79ФЗ;

2. Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 №190ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017);

3. СП 48.13330.2011 «Организация строительства. Актуализированная редакция СНиП 12012004».

Автор: Дмитрий Казаков, кандидат технических наук, доцент ВГАСУ, г. Москва